1. Основные понятия и предмет предпринимательского права РФ

Предпринимательское право как отрасль российского права - совокупность юридических норм, регулирующих предпринимательские отношения, другие, связанные с ними отношения и отношения по государственному регулированию рыночной экономики, возникающие по поводу обеспечения интересов государства и общества.
Предмет предпринимательского права - общественные отношения, урегулированные нормами предпринимательского права, которые подразделяются на отношения:
1) горизонтальные: «предприниматель - предприниматель»;
2) вертикальные: «предприниматель - орган управления».
В предмет также входят некоммерческие отношения, связанные с предпринимательскими, но не сопровождаемые необходимостью получения прибыли, например отношения, связанные с образованием предприятия (предпринимателя), лицензированием, отношения по государственному регулированию народного хозяйства, по поддержке конкуренции и ограничению монополистической деятельности и т. д.
В предпринимательском праве за основу берется понятие «хозяйствующий субъект» - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Это понятие шире, чем понятие «предприниматель». Например, некоммерческая организация учебное заведение, не будучи предпринимателем, может участвовать в хозяйственном обороте, т. е. купить у общества с ограниченной ответственностью товары.
самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на постоянное получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, обязательно зарегистрированными в установленном законом порядке.
Решение заниматься предпринимательской деятельностью является свободным волеизъявлением. Результаты деятельности, успешные или приводящие к негативным последствиям, зависят в основном от действий субъекта, умения реагировать на изменения складывающихся условий деятельности.
Контроль предпринимательской деятельности осуществляется государственными органами путем предоставления субъекту права заниматься данной деятельностью и осуществлением проверок за соблюдением им положений, определенных законодательством.
Нормы предпринимательского права устанавливают правила хозяйственной деятельности субъекта. Эти нормы содержатся в законах и других нормативных актах и образуют в целом отрасль права - предпринимательское право.
Виды хозяйственных норм:
1) регулятивные;
2) правоохранительные.
Основная масса норм предпринимательского права носит регулятивный характер.
Главные условия развития предпринимательства:
1) многообразие форм собственности;
2) право на занятие предпринимательской деятельностью;
3) свобода на труд.

2. Методы правового регулирования в предпринимательском праве РФ

Метод (юридический режим) правового регулирования - совокупность приемов и способов юридического воздействия на общественные отношения в целях достижения необходимого результата.
Согласно традиционной в правовой литературе точке зрения каждой основной отрасли права соответствует только ей присущий метод (юридический режим) правового регулирования.
В предпринимательском праве (как и в любой другой отрасли права) используются не один, а несколько методов правового регулирования:
1) метод обязательных предписаний;
2) метод автономных решений;
3) метод согласования (независимости воли
сторон правоотношений);
4) метод рекомендаций.
С помощью метода обязательных предписаний императивными нормами права устанавливаются права и обязанности субъектов предпринимательских отношений, обязательность тех или иных действий либо их запрет. Он применяется, когда одна сторона правоотношения вправе давать другой стороне обязательные предписания. Данный метод характерен для прямого государственного регулирования предпринимательской деятельности: определения структуры суммы издержек, включаемых в себестоимость продукции; обязанности государственной регистрации субъектов предпринимательства; норм антимонопольного, налогового законодательства и др. Через метод обязательных предписаний выражаются публичные интересы общества.
Метод автономных решений характерен для регулирования отношений, в которые вступают в процессе предпринимательской деятельности юридически равноправные, самостоятельные товаропроизводители. Данные отношения в подавляющем объеме регулируются нормами гражданского законодательства. Главным здесь является автономия воли субъекта предпринимательских правоотношений в совершении тех или иных юридически значимых действий. Нередко данный метод называют методом согласования, поскольку права и обязанности сторон правоотношения устанавливаются по взаимной договоренности (согласованию) между ними. Это характерно (за редкими исключениями) для договорных отношений между участниками предпринимательской деятельности.
Метод рекомендаций заключается в том, что одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенный вариант поведения в тех или иных хозяйственных ситуациях, установление для сторон на основе рекомендаций их обязательных взаимных прав и обязанностей. Здесь необходимо отметить, что вариант поведения является наиболее оптимальным и выгодным для обеих сторон, поэтому и устанавливается в качестве рекомендации. Данному методу свойственна необязательность выполнения тех или иных действий в области предпринимательской деятельности.

3. Принципы и источники предпринимательского права РФ

Основополагающее начало предпринимательского права и его принципы пронизывают весь массив правовых норм, обеспечивают целенаправленное регулирование предпринимательства на всех уровнях - в регионах, звеньях и отраслях народного хозяйства.
Рассмотрим классификацию принципов, на которых базируется предпринимательское право:
1) конституционные принципы, которые являются проявлением общих принципов права:
а) справедливости;
б) пропорциональности и соразмерности при ограничении субъективных прав;
в) юридической безопасности;
г) добросовестности и недопустимости злоупотребления субъективными правами;
2) общие конституционные принципы предпринимательского права:
а) правового государства;
б) демократии;
в) разделения властей;
г) равенства перед законом и судом;
д) законности;
е) социальной рыночной экономики;
3) специальные конституционные принципы предпринимательского права:
а) свободы экономической деятельности;
б) единства экономического пространства;
в) свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств;
г) стабильности гражданского оборота;
д) поощрения предприимчивости в предпринимательстве;
е) юридической безопасности предпринимателей;
ж) признания и защиты равным образом разных форм собственности;
з) неприкосновенности частной собственности;
и) государственного воздействия на отношения в народном хозяйстве преимущественно на основе применения экономических мер и методов;
к) поддержки конкуренции и защиты от монополизма.
Под источниками предпринимательского права в формальном (юридическом) смысле понимаются разнообразные способы фиксации, объективирования сложившихся в сфере предпринимательства юридических по своей природе правил. В свою очередь, эти правила являются результатом правотворчества.
Источники предпринимательского права:
1) общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ;
2) Конституция РФ;
3) Федеральные конституционные законы;
4) Федеральные законы:
а) кодифицированные законы (например, Гражданский кодекс, Трудовой кодекс, Транспортный устав железных дорог);
б) специальные законы (ФЗ «О банках и банковской деятельности», «Об акционерных обществах»);
5) указы Президента РФ;
6) постановления Правительства РФ;
7) акты федеральных органов исполнительной власти.
Необходимо отметить, что в соответствии со ст. 71 Конституции РФ гражданское законодательство находится в исключительном ведении РФ. В соответствии с этим органы власти и управления субъектов РФ и муниципальные образования не вправе издавать нормативные акты, содержащие нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность.

4. Система предпринимательского права РФ

Предпринимательское право регулирует разнообразные отношения по осуществлению предпринимательства и руководства им. В этих целях используется определенный блок нормативных правовых актов, норм и институтов предпринимательского права.
Логически последовательное и внутренне согласованное расположение предпринимательско-правовых норм и институтов составляют систему предпринимательского права. Система предпринимательского права складывается объективно и базируется на специфических особенностях общественных отношений, входящих в предмет предпринимательского права.
Как и другие отрасли, система предпринимательского права состоит из двух частей:
1) Общей;
2) Особенной.
В Общую часть включаются положения, общие для всех разделов и институтов предпринимательского права. Она отражает однородность предмета отраслевого регулирования, служит объединяющим началом для всех отраслевых норм. Общая часть позволяет устранить разнобой в правовом регулировании схожих по своей природе общественных отношений и обеспечить необходимое единство правового регулирования в экономической сфере. Так, благодаря нормам Общей части предпринимательского права осуществлено единообразное регулирование отношений по вопросам собственности, создания различных организационно-правовых форм предпринимательства.
Институты Общей части можно подразделить на две группы:
1) общие положения в собственном смысле;
2) положения, относящиеся к правовому регулированию функциональных видов деятельности в экономике.
В Особенную часть включаются правовые нормы и институты, касающиеся регулирования отдельных отраслей народного хозяйства и видов предпринимательской деятельности.
Системное расположение норм предпринимательского права имеет не только теоретическое, но и важное практическое значение для правотворческих и правоприменительных органов. В случае принятия нового нормативного правового акта, регулирующего предпринимательскую деятельность, необходимо согласовать его содержание с уже существующими нормативными правовыми актами. Это легко сделать, если нормы соответствующей отрасли права расположены в определенной системе, и чрезвычайно трудно, если они находятся в бессистемном состоянии. Найти и применить к конкретному случаю соответствующую ему норму права также значительно легче, если эти нормы систематизированы. Наглядным примером этому может служить сопоставление огромного массива бессистемных общегосударственных, межведомственных и иных нормативных актов, регулировавших хозяйственную деятельность дореформенной экономики, и единого Гражданского кодекса РФ (части 1,2 и 3) (с последними изм. и доп. от 21 июля 2005 г.). Единый кодифицированный закон, безусловно, более удобен для применения.

5. История предпринимательского права РФ

Проблема обеспечения экономики соответствующим правовым регулированием, создание в этой связи самостоятельной системы законодательства возникла в России еще в 1920-е гг. и проявилась в разработке науки «Хозяйственное право».
В последнее время указанная наука получила значительное развитие. Разработаны основные теоретические проблемы, изданы научные труды по вопросам правового регулирования предпринимательских отношений.
Наука «Предпринимательское право» в своем развитии прошла четыре этапа и была представлена несколькими школами.
Первые школы возникли на основе двухсекторной теории, получившей распространение в 1920-е гг. Двухсекторная теория возникла в качестве реакции на то, что социалистическое строительство началось в эпоху НЭПа. Наряду с социалистическим хозяйственным сектором, в экономике действовал и частный сектор, а также примыкающие к нему уклады. Профессор П. И. Стучка поставил вопрос о существовании в народном хозяйстве как бы двух секторов, имеющих различные исторические перспективы. Государственный сектор с его плановыми началами должен был развиваться и стать преобладающим. Частный же сектор в борьбе с социалистическим должен был потерпеть крах и уйти с исторической сцены.
В 1930-е гг. на смену двухсекторной пришла школа единого хозяйственного права. Ее основоположники Л. Я. Гинцбург и Е. Б. Пашуканис также считали необходимым специальное правовое регулирование для социалистических хозяйственных отношений, ставших к тому времени уже преобладающими в экономике страны. По их мнению, следовало создать единое хозяйственное право, центром которого должен стать хозяйственный кодекс. В нем предполагалось наряду с регулированием отношений социалистических организаций поместить и регулирование имущественных отношений граждан. В конце 1930-х гг. возник дуалистический подход к регулированию экономики. Согласно этой теории вертикальные связи по управлению народным хозяйством обеспечиваются административным правом, а горизонтальные связи товарного обмена - гражданским.
В середине 1950-х гг. получает развитие третья школа хозяйственного права, которая учла исторический опыт и ошибки предшественников. Был выдвинут и обоснован научный тезис о единстве хозяйственных отношений и необходимости особого и целенаправленного правового обеспечения экономики. Посредством гражданского законодательства предлагалось осуществить регулирование имущественных отношений с участием граждан.
Четвертая школа была представлена концепцией хозяйственного права как единой и самостоятельной отрасли права, на основании которой и формируется нынешняя хозяйственная наука, получившая название «Предпринимательское право».

6. Понятие и гарантии предпринимательской деятельности

Предпринимательская деятельность - самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Юридическая защита права на занятие предпринимательской деятельностью и свободы предпринимательства обеспечивается общими принципами права и специальными конституционными принципами, которые в целом представляют собой систему гарантий предпринимательской деятельности.
Общеправовые принципы призваны обеспечить правомерность вмешательства государства в экономику.
К ним относятся принципы:
1) правового государства;
2) уважения основных прав и фундаментальных свобод человека;
3) формального равенства;
4) справедливости;
5) соразмерности;
6) законных ожиданий и др.
К специальным конституционным принципам относятся единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка свободной конкуренции, признание частной собственности, юридическое равенство всех форм собственности. Содержание правовых норм, регулирующих предпринимательскую деятельность, должно соответствовать указанным принципам.
Частноправовые гарантии предпринимательской деятельности заключаются в:
1) признании формального равенства независимых участников предпринимательских отношений, свободы договора (свободы волеизъявления) независимых участников предпринимательских отношений;
2) обязательности выполнения участниками экономического оборота принятых на себя обязательств;
3) неприкосновенности собственности предпринимателя;
4) недопустимости произвольного вмешательства в частные дела предпринимателя со стороны других лиц и государства (в частности, необходимости защиты имущества предприятий от незаконного изъятия);
5) необходимости обеспечения восстановления нарушенных прав и их судебной защиты, право на которую не подлежит какому-либо ограничению.
Предприниматель имеет право обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными (полностью или частично) актов государственных органов, не соответствующих законодательству и нарушающих охраняемые законом права и интересы. Причиненные предпринимателю убытки в результате выполнения противоречащих законодательству решений государственных или иных органов либо их должностных лиц, нарушивших права предпринимателя, а также ненадлежащее осуществление такими органами или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей по отношению к предпринимателю подлежат возмещению этими органами.

7. Понятие и особенности предпринимательских правоотношений

Предпринимательские правоотношения - это общественные отношения, регулируемые нормами гражданского и иного законодательства, связанные с организацией и осуществлением предпринимательской деятельности, отношения, возникающие в процессе предпринимательской деятельности крупных и сложных предпринимательских структур, а также отношения по поводу государственного регулирования предпринимательской деятельности, заключающиеся в установлении определенных правил и требований для предпринимательства.
Специфику предпринимательских правоотношений составляют:
1) комплексный характер предпринимательского права как отрасли российского права;
2) сочетание в правовом регулировании предпринимательских правоотношений частноправовых и публично-правовых средств.
Для комплексных отраслей права характерно соединение разнородных институтов профилирующих и специальных отраслей. Нормы предпринимательского права распределены как бы по двум адресам. Они выступают одновременно и нормами основных отраслей права.
Предпринимательское право содержит в себе нормы различных отраслей российского права:
1) конституционного. Данная отрасль права выступает базовой для предпринимательского права, так как содержит основополагающие принципы регулирования предпринимательских отношений;
2) гражданского. Существенная часть предпринимательских правоотношений регулируется данной отраслью, которая включает в себя отношения пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуп а также взаимоотношения между предпринимателями как товаропроизводителями, юридически равными субъектами товарно-денежных отношений;
3) административного. Это отношения по поводу государственного регулирования предпринимательской деятельности, заключающиеся в установлении определенных правил по осуществлению отдельных видов предпринимательской деятельности, запретов с установлением мер государственного принуждения за их несоблюдение;
4) иных отраслей (в том числе уголовного, корпоративного, природоресурсных отраслей и др.). Следует подчеркнуть, что в целом предпринимательские отношения едины, несмотря на регулирование их нормами различных отраслей права.
При вступлении в предпринимательские правоотношения частноправовые и публично-правовые средства неразрывно взаимодействуют. При этом публично-правовые средства, как правило, предшествуют применению частноправовых. Государство в лице его органов оказывает воздействие на договор в той или иной сфере предпринимательской деятельности, а также на отдельные его условия, в частности на условие о цене договора (например, цены на проектные и изыскательские работы для строительства на соответствующий период времени).

8. Виды и структура предпринимательских правоотношений

Предпринимательские отношения имеют сложное содержание и структуру и разделяются на несколько групп.
Первая группа - это отношения, связанные с организацией предпринимательской деятельности. Они основываются на конституционном праве граждан на занятие предпринимательской деятельностью.
Данное положение получило развитие в ГК РФ, в частности:
1) вст. 18 ГК РФ, где определяется содержание правоспособности граждан, включающей право:
а) заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законом деятельностью;
б) создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами;
в) совершать любые, не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах;
2) в ст. 23 ГК РФ, регламентирующей предпринимательскую деятельность граждан и устанавливающей государственную регистрацию граждан в качестве индивидуальных предпринимателей;
3) в ст.51 ГК РФ, устанавливающей целый комплекс организационно-имущественных отношений, связанных с созданием юридических лиц - субъектов предпринимательства.
Все эти отношения тесно взаимосвязаны предметным единством: они являются предпринимательскими. Но по своему юридическому режиму методы правового регулирования, если исходить из традиционных в правовой науке взглядов, - это разноотраслевые отношения.
Во вторую группу входят отношения, связанные с самой предпринимательской деятельностью, т. е. непосредственно предпринимательская деятельность - та деятельность, где достигается одна из главных целей предпринимательства - получение прибыли. Речь идет о пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг. Здесь доминирующее положение занимает гражданско-правовое регулирование предпринимательских отношений.
Третью группу составляют отношения по государственному регулированию предпринимательства. Данная группа отношений тесно связана с первой и второй. Но если там инициативной стороной организации предпринимательской деятельности являются главным образом гражданин-предприниматель, иные субъекты предпринимательства, то здесь государство от имени общества устанавливает правила предпринимательства и последствия их нарушения, защищая публичные (социальные, финансовые, бюджетные, экологические и др.) и частные интересы.
Четвертая группа предпринимательских отношений - это внутрихозяйственные, внутрикорпоративные отношения, возникающие в процессе предпринимательской деятельности крупных и сложных предпринимательских структур. Взаимоотношения между относительно обособленными структурными подразделениями регулируются локальными нормативными актами, составляющими значительную часть предпринимательского законодательства.

9. Понятие и классификация субъектов предпринимательского права

Предпринимательское право регулирует деятельность различных субъектов, вовлеченных в сферу предпринимательской деятельности, причем не все из них подлежат государственной регистрации или лицензированию.
Субъектом предпринимательской деятельности является любое лицо, деятельность которого прямо или косвенно направлена на получение предпринимательского дохода и правовой статус которого регулируется предпринимательским правом. Таким образом, круг таких лиц чрезвычайно широк.
Субъекты предпринимательства различаются в зависимости от роли, выполняемой каждым из них в экономике.
Наиболее распространенными являются:
1) коммерческие организации;
2) индивидуальные предприниматели.
Они играют наиболее важную роль в объединении и использовании капитала и иных видов материальных ресурсов. Именно поэтому они в соответствии с законом подлежат государственной регистрации, обладают гражданской правосубъектностью и самостоятельно от своего имени выступают в экономическом обороте.
К коммерческим организациям относятся:
1) хозяйственные товарищества:
а) полное товарищество;
б) товарищество на вере (коммандитное товарищество);
2) хозяйственные общества:
а) акционерное общество;
б) общество с ограниченной ответственностью;
в) общество с дополнительной ответственностью;
3) производственные кооперативы;
4) государственные и муниципальные унитарные предприятия.
К следующей категории субъектов предпринимательства необходимо отнести граждан, непосредственно осуществляющих предпринимательские функции. Ими являются индивидуальные предприниматели. Эти субъекты предпринимательства осуществляют использование экономических ресурсов в целях получения прибыли и, следовательно, они непосредственно участвуют в предпринимательской деятельности. Их права и обязанности в рамках предпринимательских отношений также регулируются предпринимательским правом. Надо отметить, что к субъектам предпринимательства можно отнести любого гражданина, который даже без регистрации оказывает услуги, производит товары, выполняет работы или использует иным образом свое имущество самостоятельно и на постоянной основе в целях получения дохода, поскольку суд может применить к сделкам такого лица правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

По поводу предпринимательской деятельности возникают различного рода общественные отношения. Предпринимательские (горизонтальные) отношения представляют собой имущественные отношения товарно-денежного характера, в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность между субъектами предпринимательства либо между последними и гражданами. В сфере названных отношений находят удовлетворение производственные и иные потребности субъектов предпринимательства.

В свою очередь, предпринимательские (вертикальные) отношения складываются между управленческими органами и субъектами предпринимательства в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности. Их содержание составляют организационные действия различных управленческих органов (антимонопольные, финансовые, налоговые органы, органы стандартизации, метрологии и др.).

Особую группу отношений, регулируемых действующим законодательством, образуют корпоративные отношения - экономические отношения со сложной структурой. На наш взгляд, корпоративные отношения можно условно разделить на внешние и внутренние. В состав внешних корпоративных отношений входят отношения, возникающие, например, между акционерами, акционерным обществом и акционерами; отношения между внешними обособленными подразделениями (филиалами и представительствами) и в хозяйственным обществом; отношения между материнской (преобладающей) компанией и зависимыми (дочерними) обществами; отношения между коммерческими организациями в составе предпринимательского объединения.

Возникающие внутрикорпоративные отношения также неоднородны. В связи с этим можно выделить несколько уровней внутрикорпоративных отношений: а) межструктурные отношения, складывающиеся между внутренними подразделениями типа цеха (отдела и т. д.); б) отношения между участниками корпоративной организации и органами управления (менеджментом). Причем указанные отношения также различны.

Таким образом, нельзя сводить богатые по содержанию корпоративные отношения к внутрикорпоративным (внутрифирменным).

Корпоративные отношения являются самостоятельной сферой правового регулирования предпринимательства. Эти отношения регулируются не только внутренними (локальными) актами предприятий (организаций), но и федеральными законами, а также многочисленными подзаконными нормативными актами различной юридической силы.

Именно эти три группы отношений и составляют предметное единство - сферу правового регулирования предпринимательской деятельности. Данные виды общественных отношений не просто разнородны (разнородность имеется и в гражданском праве, например между имущественными и личными неимущественными отношениями), они находятся в иерархическом соподчинении, зависимы друг от друга прямо или косвенно. Это обусловливает очень тесную, зачастую функциональную взаимосвязь между рассматриваемыми отношениями.

В свое время О. А. Красавчиков, подводя итоги проблемам правового регулирования хозяйственной жизни, выделил пять основных концепций хозяйственного права, каждая из которых отличалась и оригинальностью взглядов ученых, и соответствовала реальной действительности на определенном этапе развития советского государства. Это концепции: «отрицания правового регулирования хозяйственной деятельности» (А. Г. Гойхбарг), «двухсекторного права» (П. И. Стучка), «довоенной (единой) теории хозяйственного права» (Е. Б. Пашуканис, Л. Я. Гинцбург), «послевоенной теории хозяйственного права» (В. В. Лаптев, В. К. Мамутов, Г. М. Свердлов, В. С. Тадевосян и др.).

Некоторые принципиальные положения:

Во-первых, интерес ученых с различными взглядами и убеждениями к теоретическим проблемам хозяйственного права был обусловлен в первую очередь объективными причинами, связанными с реальными потребностями социалистической экономики.

Во-вторых, современные теории предпринимательского (коммерческого, торгового) права во многом предопределены научными концепциями прошлых лет и могут при определенных обстоятельствах рассматриваться в качестве продолжения и интерпретации последних, с учетом новейших достижений правовой мысли.

В современной юридической литературе можно выделить три основные теории предпринимательского права. Первая (господствующая) теория - «предпринимательское право есть составная часть гражданского права» . По мнению цивилистов, оно (право) не имеет предмета и метода правового регулирования в их традиционном понимании, а также особых принципов в сфере предпринимательской деятельности. Некоторые ученые (В. Ф. Попондопуло, В. В. Ровный и др.) ставят знак равенства между предпринимательским и коммерческим правом. Правда возникает вопрос: что означает словосочетание «часть гражданского права»? Одни авторы по этому вопросу хранят молчание, другие (например, В. Ф. Попондопуло) рассматривают предпринимательское (коммерческое) право в качестве функциональной подотрасли гражданского права. Иные подотрасли гражданского права (вещное право, обязательственное право, право интеллектуальной собственности, наследственное право) являются предметными подразделениями гражданского права, поскольку они выделяются в системе гражданского права по содержанию регулируемых отношений. Напротив, Б. И. Пугинский проводит разграничение между предпринимательским и коммерческим правом, а равным образом и между предпринимательской и коммерческой деятельностью.

В. Ф. Попондопуло в более поздней работе дает следующее определение коммерческого (предпринимательского) права. Это - совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (предпринимательские отношения), основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Отмечается, что коммерческое право - составная часть гражданского права, изучение которой вызвано практическим интересом.

Вторая теория - «предпринимательское право как самостоятельная отрасль права» - принадлежит сторонникам концепции хозяйственного (предпринимательского) права. В. В. Лаптев отмечает, что при переходе к рыночной экономике ощутимо возрастает роль хозяйственного права, которое становится правом предпринимательской деятельности. Итак, понятия «хозяйственное право» и «предпринимательское право» - синонимы со всеми вытекающими отсюда научными выводами.

Такая позиция не только критикуется цивилистами (в критике теории предпринимательского права используются в основном старые аргументы из арсенала научной полемики прошлых лет), но и не разделяется некоторыми сторонниками теории хозяйственного права. Например, В. К. Мамутов считает, что предмет хозяйственного права включает и предпринимательскую, и иную деятельность в области хозяйствования.

Представители теории предпринимательского права традиционно выделяют предмет и особый метод правового регулирования единых предпринимательских отношений. Эти отношения подразделяются на три группы общественных связей: а) предпринимательские имущественные (горизонтальные); б) предпринимательские управленческие (вертикальные); в) предпринимательские внутрифирменные (корпоративные).

В единстве предпринимательских отношений заключается их различие.

По мнению цивилистов, научные позиции сторонников хозяйственного (предпринимательского) права остались в своей основе прежними. М. И. Брагинский считает, что авторы, разделяющие хозяйственно-правовые взгляды, вынуждены облекать соответствующие идеи в несколько иную форму, сохраняя, однако, их существо, а именно: возможность регулирования горизонтальных и вертикальных отношений в едином законе. Такая оценка теоретических взглядов представителей концепции предпринимательского права распространена среди цивилистов.

Третья теория - «предпринимательское право как комплексная отрасль (образование)» - базируется на исходных положениях ученых, которые наряду с первичными структурами права (такими как конституционное, административное, гражданское, процессуальное и т. д.) указывают на существование вторичных, третичных правовых образований. Вот что по этому поводу пишет О. М. Олейник: «В узком смысле предпринимательское право рассматривается как отрасль права второго уровня, сочетающая в себе признаки и методы ряда базовых отраслей».

Будучи комплексной отраслью, предпринимательское право регулирует особого рода отношения в сфере предпринимательства. Указанные отношения образуют так называемое предметное единство.

Предпринимательское право - это комплексная отрасль, гармонично сочетающая публично-правовые и частноправовые начала. Комплексная отрасль права характеризуется преобладанием (в гармоничном сочетании) разноотраслевых норм, регулирующих общественные отношения.

Усиление публично-правовых начал в регулировании общественных отношений, их активное проникновение в частноправовую сферу стирают грань между самостоятельными и комплексными отраслями права. Идея о формировании хозяйственного (предпринимательского) права на стыке публичного и частного права является актуальной и плодотворной и в настоящее время. Однако эта идея не должна, на наш взгляд, строиться на отказе от деления права на публичное и частное, как иногда утверждают сторонники хозяйственного права. Напротив, в реальной действительности между публичным и частным правом не существует Великой китайской стены.

Становление и развитие теорий хозяйственного (предпринимательского) права - это прежде всего своеобразная реакция ученых на объективные потребности общества, когда традиционные отрасли права (конституционное, административное, гражданское, процессуальное и др.) не справляются в полной мере с поставленными перед ними задачами по комплексному правовому регулированию экономических отношений.

Коммерческое право - это составная часть предпринимательского права; та часть, которая регулирует отношения в сфере обмена товаров.

«Правоотношение» определяется как общественное отношение, урегулированное нормами права. С этой точки зрения правоотношение есть вид общественного отношения либо само общественное отношение, возникающее между участниками.

Итак, правоотношение представляет собой, на наш взгляд, индивидуализированную правовую связь в виде соответствующих субъективных прав и юридических обязанностей, возникающую между ее участниками по поводу конкретного объекта - материального и духовного блага.

С учетом ранее сказанного о том, что предпринимательское право регулирует различного рода общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности, соответственно правоотношения в рассматриваемой сфере также неоднородны.

В сфере так называемых горизонтальных имущественных отношений возникают гражданские правоотношения, причем как имущественные, так и неимущественные.

Значительные трудности возникают при определении круга правоотношений, возникающих в области «вертикальных управленческих отношений». Указанные правоотношения неоднородны. Это конституционные, административные, финансовые, налоговые и другие публичные правоотношения. Главная отличительная их черта состоит в том, что все они опосредуют общественные отношения, возникающие при осуществлении органами государственной власти и местного самоуправления различного рода управленческих функций. Так, большая часть административных правоотношений - это властеотношения (вертикальные), складывающиеся в сфере деятельности исполнительной власти. Но в некоторых из них элемент власти не присутствует (горизонтальные).

Разновидностями последних могут служить действия нескольких органов по подготовке и изданию совместного решения, соглашения (административные договоры) между ними по организационным вопросам.

Аналогичная ситуация наблюдается и с другими публичными правоотношениями. Например, в налоговой сфере возникают соответствующие правоотношения, с одной стороны, между публичными субъектами налогового права (публично-территориальными образованиями, государственными органами, органами местного самоуправления) и, с другой - между частными субъектами налогового права (в нашем случае - субъектами предпринимательской деятельности). Вместе с тем в рассматриваемой сфере возникают и горизонтальные правоотношения.

Сложным является вопрос о правоотношениях, возникающих в области применения норм корпоративного права. Мало сказать, что корпоративные отношения - это предмет предпринимательского права. Важно определить их специфику и место в системе общественных отношений. Ведь круг корпоративных правоотношений различен и неоднороден. Одно дело корпоративные правоотношения, возникающие внутри конкретной организации (предприятия), другое - в составе предпринимательского объединения со сложной структурой (холдинг, ФПГ и т. д.).

Однако в любом случае корпоративные правоотношения возникают в ходе воздействия на соответствующие соотношения норм публичного и частного права. Нельзя ограничивать корпоративные правоотношения лишь одной какой-либо сферой правового регулирования.

В советский период распространенным был тезис о том, что «внутрихозяйственные отношения» есть предмет регулирования административного права. Вот что по этому поводу писала Е. М. Жамбиева: «...структурные подразделения являются носителями административной правосубъектности, которая выступает как необходимое условие их самостоятельного участия в управленческих отношениях. Структурные подразделения, как и сами предприятия и учреждения, образуются в административно-правовом порядке. Аналогично определяется их наименование, осуществляется наделение их имуществом, устанавливается круг административно-правовых полномочий, решаются другие вопросы их организации и функционирования. Перечисленные компоненты правовой характеристики дают основания рассматривать структурные подразделения в качестве носителей административной правосубъектности» .

Ряд ученых вообще полагают, что некоторые виды внутрихозяйственных отношений имеют лишь условный, производственно-технический характер и не поддаются правовому регулированию. Так, О. С. Иоффе не признавал за внутрихозяйственными (внутрипроизводственными) отношениями правовой характер. Такой же точки зрения придерживался и С. Н. Братусь, указывая, что «проблема внутризаводского хозрасчета - это скорее организационно-техническая, чем юридическая проблема».

Мы считаем, что внутрикорпоративные отношения, возникающие между структурными подразделениями юридического лица, нельзя рассматривать как гражданско-правовые и административно-правовые. Так, предметом административного права являются исполнительно-распорядительная деятельность органов государства, а также общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением государственными органами функций управленческого характера. Деятельность структурных подразделений осуществляется внутри юридического лица, в то время как административное право охватывает связи, внешние по отношению к юридическому лицу. Через внутрихозяйственные отношения идет реализация не функций государственной власти, а полномочий юридического лица. То же самое можно сказать и адрес внутрикорпоративных имущественных отношений, возникающих по поводу принадлежности и закрепления имущества за структурным подразделением. Здесь нет предмета гражданско-правового регулирования. Равным образом не надо искать гражданско-правовую природу во взаимоотношениях между структурными подразделениями организации. Наша юридическая наука пережила то время, когда межцеховые связи рассматривались как товарно-денежные отношения со всеми вытекающими последствиями; когда передача комплектующих изделий от одного цеха в другой квалифицировалась в качестве поставки продукции; когда к цехам-нарушителям применялись внутрихозяйственные санкции.

В то же время нельзя согласиться с высказанным мнением о том, что рассматриваемые отношения не являются объектом правового регулирования. Внутрифирменные имущественные связи возникают между структурными подразделениями юридического лица в процессе осуществления ими хозяйственной деятельности. По своей экономической природе они (связи) представляют собой отношения обмена результатами труда, разделенного в рамках предприятия между внутренними звеньями. Расчеты между данными подразделениями производятся бухгалтерским способом внутри своего предприятия (организации). Возникающие при этом отношения (связи) регулируются различными локальными нормативными актами, закрепляющими права и обязанности подразделений юридического лица по отношению друг к другу.

Особую группу составляют отношения принадлежности имущества обособленным подразделениям. В данном случае возникает проблема вещно-правовой принадлежности имущества. При передаче юридическим лицом имущества филиалу (представительству) у них (филиала, представительства) возникает обязанность осуществления контроля за сохранностью данного имущества.

Имущество передается по акту приема-передачи и учитывается на отдельном балансе обособленного подразделения. Существенным отличием в данном случае является обособление имущества, передаваемого филиалу (представительству), выражающееся в отдельном бухгалтерском учете, территориальной удаленности, документальном оформлении фактической передачи имущества путем составления актов приема-передачи. Все сказанное свидетельствует о наличии определенных общественных связей, складывающихся между юридическим лицом и его обособленными подразделениями в процессе наделения имуществом.

Итак, можно утверждать о наличии экономических отношений по наделению юридическим лицом филиала (представительства) имуществом.

Однако, как уже отмечалось, рассматриваемые отношения не могут быть предметом гражданско-правового и административ-но-правового регулирования. Резонно возникает вопрос: какие нормы права регулируют эти отношения? На наш взгляд, здесь мы имеем дело с особой системой правовых норм и институтов - внутрифирменным (корпоративным) правом. То правовое образование, которое в советский период именовалось внутрихозяйственным правом как особая отрасль права. В настоящее время используется термин «корпоративное право».

Корпоративное право - это не правовой институт или подотрасль гражданского права. На наш взгляд, корпоративное право есть комплексное образование, в котором гармонично сочетаются нормы гражданского (частного) и публичного права. В этом качестве корпоративное право является составной частью (подотраслью) права предпринимательского.

Если хотите работать на себя, ваш путь лежит в сообщество бизнесменов. Знакомство с предпринимательским правом в РФ - первый шаг в верном направлении. В российской действительности предпринимательство - это новое понятие. Поэтому предпринимательское право постоянно развивается и совершенствуется. Знакомство с ним должно помочь новичкам сделать первые шаги в бизнесе без лишних проблем.

Предмет предпринимательского права

Чтобы понять, в чём состоит предмет предпринимательского права, стоит разобраться, какую отрасль деятельности общества это право регулирует. Что же представляет собой предпринимательство? Не вдаваясь в тонкости юриспруденции, приведём чёткое и понятное определение предпринимательской деятельности.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, должны быть зарегистрированы в этом качестве в установленном законом порядке.

Гражданский Кодекс РФ ч.3 п.1

Предпринимательство - деятельность, направленная не только на извлечение прибыли, но и на удовлетворение потребностей клиентов

В современном российском обществе предпринимательство занимает всё более важное место в структуре национальной экономики. Возрастает и роль юридических норм для правового регулирования такой деятельности. Очевидно, что к предмету предпринимательского права должны, во-первых, относиться юридические нормы, которые регулируют сам процесс предпринимательства, порядок деловых взаимоотношений между бизнесменами (например, договорные отношения). Этими нормами упорядочиваются именно коммерческие отношения контрагентов между собой и отношения предпринимателей с покупателями, клиентами.

Во-вторых, к предмету предпринимательского права причисляют и нормативы, регулирующие некоммерческие отношения в сфере предпринимательства, прежде всего, отношения бизнесмена с государством. Они неизбежно возникают с первых шагов деятельности предпринимателя, который обязан начать деятельность выполнения обязанности по государственной регистрации. А дальше, уже в процессе своей работы, бизнесмен встречается и с другими нормативами некоммерческих отношений, такими как государственное регулирование ценовой политики, установленные правительством требования к качеству товаров и услуг, это может быть (в зависимости от вида деятельности предпринимателя) лицензирование. Крайне важно для начинающих бизнесменов существование государственных мер, которые ограничивают монополистическую деятельность.

Решение стать предпринимателем следует принимать только после обдумывания всех последствий этого шага и консультаций с опытными бизнесменами

Видео: предмет предпринимательского права

Принципы и функции предпринимательского права

Для того чтобы понять особенности предпринимательского права, нужно определить принципы этой отрасли и выполняемые ей функции. Понятно, что принципы отрасли призваны выделить содержание и основные направления её правового регулирования. Главные же тезисы предпринимательского права базируются на реальных условиях функционирования бизнеса в мировой экономике в целом и нашей стране в особенности.

Критерии построения предпринимательских отношений основываются именно на принципах предпринимательского права. Их можно разделить на три уровня:

1. Общеправовые - на них опираются абсолютно все отрасли российского права. Примеры таких принципов: равенство перед законодательством, неизбежность наказания за неправомерное действие. Источником принципов нужно считать прежде всего Конституцию РФ.
2. Межотраслевые - относящиеся к нескольким правовым сферам. Здесь можно отметить межотраслевое единство принципов с гражданским и административным правом.
3. Отраслевые - в качестве принципов отраслевого уровня можно выделить те из них, которые непосредственно связаны с деятельностью предпринимателей: с отношениями собственности, договорными отношениями и т. п.

• законности;
• свободы предпринимательской деятельности (ст. 8 и ст. 34 Конституции РФ);
• признания многообразия форм собственности, юридического равенства форм собственности и равной их защиты (п. 2 ст. 8 Конституции РФ);
• единого экономического пространства (п. 1 ст. 8 Конституции РФ);
• поддержания конкуренции и недопущения экономической деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (п. 1 ст. 8, ст. 34 Конституции РФ);
• баланса частных интересов предпринимателей и публичных интересов государства и общества в целом;
• свободы договора.

Основные функции предпринимательского права, отражающие главные направления правового регулирования деятельности бизнесменов:

• Регулятивная - существует для правового регулирования непосредственно предпринимательской деятельности.
• Охранительная - нужна для государственной охраны предпринимательства (например, это определение границ государственного регулирования в сфере предпринимательства).

Некоторые правоведы различают функции предпринимательского права, исходя из хозяйственной деятельности предпринимателя:

• Ресурсная - соединение естественных, инвестиционных, трудовых ресурсов в единое целое.
• Организационная - использование предпринимателями своих способностей для получения высокого дохода.
• Творческая - применение новаторства в деятельности.

Многообразие функций предпринимательского права вытекает из широкого спектра деятельности российских бизнесменов

Объекты предпринимательского права

Предпринимательство направлено на реализацию материальных благ с целью получения прибыли. Исходя из этого, выделим объекты предпринимательского права.

Во-первых, это материальные блага, создаваемые бизнесменами в процессе своей деятельности, во-вторых, это сам процесс создания материальных благ. Им может быть производство материальных ценностей, проведение работ, оказание разнообразных услуг (финансовых, образовательных, страховых, лечебных и т. д.).

Правоотношения предпринимательского права могут быть вещными, неимущественными, обязательными. Примером вещных правоотношений можно считать торговлю, в процессе которой вещь передаётся за вознаграждение от одного субъекта к другому. Образец неимущественных отношений - это создание и реализация продуктов интеллектуального труда. Такие продукты составляют интеллектуальную собственность. Этот вид собственности, так же как и право собственности на материальные объекты, охраняется российским законом (статья 1225 Гражданского Кодекса РФ).

В современной мировой экономике, получившей уже название «экономика знаний», значение и разнообразие видов интеллектуальной собственности постоянно возрастает. К ней давно уже относят не только научные и литературные произведения, но и компьютерные продукты, базы данных, секреты производства (ноу-хау), фирменные знаки и многое другое.

Предпринимательская деятельность в сфере создания и реализации интеллектуальной собственности является наиболее динамично развивающимся бизнесом. Вступление России в экономику знаний, начавшееся в развитых странах ещё в конце ХХ века, привело к бурной активизации создания и распространения интеллектуальной собственности в российском секторе интернета. В этой сфере сформировалось понятие «инфобизнес», для которого на практике складываются специфические условия деятельности. Они неизбежно будут оказывать влияние на направления развития предпринимательского права.

Правовая защита интеллектуальной собственности - одна из острейших проблем российского бизнеса

Соотношение предпринимательского права с другими отраслями права

Многие исследователи склоняются к тому, что предпринимательское право представляет собой комплексную правовую подотрасль, и такая позиция вполне обоснованна. В процессе своего возникновения в пореформенный период и дальнейшего развития российское предпринимательское право основывается на нормах ряда правовых отраслей.

Базой для возникновения и дальнейшего развития предпринимательского права, безусловно, можно считать гражданское законодательство, которое за неполные 30 лет также претерпело колоссальные изменения, вызванные вхождением России в структуру рыночной экономики. Именно этот процесс развития гражданского права привёл к возникновению базисных правовых норм, которое прямо или косвенно регулирует отношения, возникающие в рамках занятия бизнесом.

Тесно вплетёнными в предпринимательское право можно считать и положения административного права. Ведь его существенная часть относится к отношениям в сфере управления. А они, в свою очередь, относятся к предпринимательской деятельности на любом её этапе начиная с государственной регистрации субъектов предпринимательства, получения ими в необходимых случаях лицензий или патентов. Предпринимательское право однозначно не может существовать без норм финансового права (налогообложение - неотъемлемая часть бизнеса).

Косвенное, но довольно тесное отношение, предпринимательское право имеет и с нормами отраслей права, устанавливающими ответственность (уголовную или административную) для учредителей или должностных лиц субъектов предпринимательства за неправомерные действия.

Предпринимательское право во многом базируется на гражданском законодательстве РФ

Актуальные проблемы предпринимательства

Проблемы современного предпринимательского права в России можно разделить на два направления.

Первая часть проблем предпринимательского права вызвана тем, что в России рыночные отношения существует сравнительно недавно, формируясь после десятилетий запрета предпринимательства и частной собственности в советской плановой экономике. Поэтому и формирование предпринимательского права происходит постепенно и недостаточно систематизировано.

Предпринимательское право и предпринимательское законодательство не следует считать тождественными понятиями.

Различие между понятиями предпринимательское право и предпринимательское законодательство

Обычно в экономически развитых странах существуют базовые правовые акты, в которых сведены юридические нормативы предпринимательской деятельности, такие, например, как торговый кодекс в Германии. В России тоже назрела задача формирования торгового или предпринимательского кодекса, который позволил бы выделить предпринимательское право в полноценную, систематизированную правовую отрасль, содержащую правовые предписания комплексного характера. Но пока этого не происходит.

Мы наблюдаем процесс системной кодификации отдельных ветвей предпринимательского права, таких как законодательство о банкротстве или законодательство о саморегулируемых организациях. Все ещё можно считать недостаточно прописанным в предпринимательском праве аспекты взаимодействия предпринимателя и государства, в частности, границ допустимости вмешательства государства в предпринимательскую деятельность. Исходя из этих проблем можно сделать вывод об актуальности формирования именно предпринимательского законодательства для адекватного отражения норм предпринимательского права.

Вторая группа проблем основывается на специфике стремительного вхождения России в экономику знаний, пришедшей в мировой экономике на смену индустриальной экономике. Важно отметить, что сформировавшаяся во второй половине XX - начале XXI вв. экономика знаний, которая производит и распространяет знания во всевозрастающих масштабах, оказывает активное влияние на развитие предпринимательства во всех странах, в том числе и в России. Всё большую значимость на фоне снижения роли вещных форм собственности приобретает интеллектуальная собственность. Поэтому перед российской правовой системой сегодня стоит задача создать адекватные механизмы для отражения и регулирования сущности современной экономики, формирующейся на базе знаний.

Следует отметить, что в России предпринимательство развивается медленно и неактивно.

Только около 2% граждан в России хотят заниматься бизнесом. Для сравнения: в Европе - 25%, а в США доходит до 70%. Россияне реже становятся предпринимателями, чем жители других стран Европы. Причём, если в большинстве стран мира уровень предпринимательской активности скачет вверх-вниз, то в России он топчется на одном месте.

Дарьин Алексей

http://darin-show.ru/predprinimatelstvo

Видео: пример первых шагов простого российского предпринимателя

Предпринимательское право и его особенности

Рассмотрение характеристик предпринимательского права позволяет сделать ряд выводов:

• предпринимательское право является комплексной правовой отраслью, базирующейся на нормах различных отраслей права;
• нормы предпринимательского права важны для огромного количества граждан России - как тех, кто занят бизнесом, так и для наёмных работников, занятых в частных фирмах;
• в предпринимательском праве сочетаются средства регулирования частноправовых и публично-правовых правоотношений;
• предпринимательское право РФ находится на стадии постоянного развития и имеет ряд важных проблем, решение которых могло бы способствовать развитию российского бизнеса, в том числе и притоку активных граждан в малый бизнес.

Предприниматель является катализатором перемен. Он никогда не живёт прошлым, лишь иногда - настоящим и практически всегда - будущим.

Майкл Э. Гербер

Предпринимательское право в России - это новый правовой раздел, развитие которого сопровождает вхождение страны в мировую рыночную экономику. Имеются актуальные проблемы развития этой отрасли права, существование которых является фактором, тормозящим расширение российского бизнеса. В условия низкой предпринимательской активности в стране советуем сделать выбор и начать работать на себя, пока уровень конкуренции не очень большой. А также желаем успешно повысить качество своей жизни, включившись в сообщество предпринимателей.

Основные понятия

Коммерческая деятельность (лат. «commercium» — торговля) вид предпринимательской, хозяйственной, экономической деятельности, связанной с торговлей, товарооборотом. Правовая категория понятие, используемое для обозначения отдельных правовых явлений. Правовая система система права (позитивное право : отрасли, институты, нормы права), организационно-ресурсная и кадровая составляющие инфраструктуры права, правовая идеология (правосознание , правовое мышление, правовая культура), юридическая практика (правоприменительная и юрисдикционная). Правовой институт комплекс правовых норм, регулирующих относительно однородную группу отношений, составляющих в совокупности подотрасль, отрасль права . Предмет правового регулирования относительно самостоятельный круг общественных отношений, регулируемых отраслью права. Предприниматель лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность , субъект . Предпринимательство (предпринимательская деятельность) самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке. Предпринимательский риск возможность возникновения убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения контрагентами предпринимателя своих обязательств или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов . Предпринимательское право комплексная интегрированная отрасль права, совокупность правовых норм, связанных предметным единством, регулирующих на основе использования диалектического взаимодействия частноправовых и публично-правовых начал отношения в сфере организации, осуществления предпринимательской деятельности и руководства ею. Прибыль доход, уменьшенный на величину произведенных расходов , определяемых в соответствии с НК РФ. Риск отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий. Система права внутренняя дифференциация правовых норм, их группировка по отраслям, подотраслям и институтам. Юридическая дефиниция, отражающая строение (структуру) права. Хозяйственная деятельность один из видов экономической деятельности, осуществляемой в соответствии с правилами, установленными и управления , а также хозяйствующими субъектами. Экономическая деятельность процесс воспроизводства материальных и духовных благ, включающий четыре стадии: производство, распределение, обмен и потребление.

Понятие предпринимательства и предпринимательской деятельности

Предпринимательство — одна из форм деятельности человека . Деятельность человека — форма проявления его активности, определенное поведение; в более широком плане — использование жизненных сил, человеческой энергии. Предпринять — значит начать делать что-либо, приступить к чему-либо. Когда мы говорим «предприимчивый человек», то имеем в виду умеющего сделать что-либо в нужный момент, находчивого, изобретательного, практичного человека. Люди, которые осуществляют деятельность в экономической сфере, называются предпринимателями . Без них нет предпринимательства. Предпринимательство (предпринимательская деятельность) в системе современного российского права анализируется и исследуется главным образом предпринимательским правом . В то же время не следует забывать, что отношения, связанные с предпринимательством — уникальным, многоплановым, комплексным явлением социально-экономической жизни, — регулируются частично и другими отраслями российского права и законодательства — конституционным, гражданским, административным, налоговым, бюджетным и др.

В научно-правовой литературе выдвинута идея о наличии в системе права «экономического права, которое представляет собой комплексную мегаотрасль, состоящую из различного набора национальных отраслей права ». Трудно согласиться с подобным доктринальным подходом, поскольку в его основе — соединение самостоятельных отраслей права, регулирующих отдельные виды экономической деятельности. Научную позицию авторов относительно формирования комплексной мегаотрасли «экономическое право России» как результат объединения ныне существующих самостоятельных отраслей права еще можно признать, но не более как теоретические воззрения ее авторов.

В основе предпринимательства лежит созидательный акт открытия новых прибыльных возможностей в экономической сфере жизнедеятельности человека. При этом сама сущность предпринимательства есть не что иное, как особая «чуткость» к таким возможностям, умение увидеть результаты и представить себе способы их достижения.

Как отмечает П. Черкашин, признанный в 2011 г Российской венчурной компанией (РВК) бизнес-ангелом года, «у меня есть чутье на то, какие идеи сработают, а какие не сработают, и какие люди могут стать предпринимателями, а какие нет. То же самое у многих наших инвесторов. Им достаточно посмотреть в глаза, послушать историю , посмотреть документы и они готовы сказать, что они могут участвовать в этой истории активнее, чем традиционный финансовый инвестор... Рынку нужна новая кровь. В итоге инвесторы как пылесосом собирают талантливые команды со всего мира».

Постоянный поиск новых возможностей, умение привлекать и использовать для решения поставленных задач ресурсы из самых разнообразных источников — объективные тенденции развития современной экономики. В связи с этим предпринимательство представляет собой новый, антибюрократический, особый стиль хозяйственной деятельности.

Широкое распространение за рубежом и в России получило понятие «бизнес». Англичанин А. Хоскинг определил бизнес как «деятельность, осуществляемую частными лицами, предприятиями или организациями по извлечению природных благ, производству или приобретению и продаже товаров или оказанию услуг в обмен на другие товары, услуги или деньги к взаимной выгоде заинтересованных лиц или организаций»Представляется, что по своей сути бизнес и предпринимательство довольно близкие понятия. Однако их следует все же различать. Предпринимательство — это вид деятельности (частный случай бизнеса), очень тесно связанный с личностью человека-предпринимателя, который осуществляет бизнес, затевая новое дело, реализуя некоторое нововведение, вкладывая собственные средства в новое предприятие и принимая на себя личный риск.

Начало научных исследований предпринимательства связывают с именем экономиста Р. Кантильона. В 1725 г. он разработал одну из первых концепций предпринимательства. Именно его авторитетные исследователи считают отцом самого термина «предприниматель». В конце XVIИ в. одним из первых Кантильон выдвинул признак (понятие) риска в качестве функциональной характеристики предпринимательства. Он рассматривал предпринимателя как фигуру, принимающую решения и удовлетворяющую свои потребности в условиях неопределенности. Прибыль и потери предпринимателя — следствие риска и неопределенности, сопровождающих его решения. Предпринимательство, предприниматель были поставлены в центр рыночной системы хозяйства.

Французский экономист Ж. Б. Сэй считал, что предприниматель перемещает экономические ресурсы из области низкой производительности в область более высокой производительности и прибыльности. Предприниматель — лицо, соединяющее и комбинирующее факторы производства с целью достижения максимального социально-экономического эффекта, а главное — систематического получения прибыли.

В интерпретации представителей различных экономических школ термин «предпринимательство» передавался по-разному — как entrepreneur (эквивалент французского слова «предприниматель»), entrepreneurship (предпринимательство), entrepreneurial (предпринимательский), business-leader (бизнес-лидер), innovator (инноватор), capitalist (капиталист), adventurer (авантюрист), self-employed (самозанятый) и даже undertaker (прямой перевод немецкого термина «untemehmer» — предприниматель).

Один из виднейших представителей немецкой классической школы Й. фон Тюнен пошел дальше Р. Кантильона. В предпринимательстве он выделял не только исполнение функций несения риска, но и реализацию нововведений. Профессор Гарвардского университета Й. Шумпетер также определял предпринимателя как носителя риска и нововведений.

Предпринимательство как социально-экономическое явление имеет многофункциональный характер и неоднозначно трактуется в различных областях знаний. В экономике и юриспруденции к функциям предпринимательской деятельности относятся: 1) принятие и несение риска; 2) новые комбинации производственных факторов, в том числе предпринимательская способность, талант и нововведения; 3) распределение ресурсов в перспективных направлениях; 4) управление как механизм принятия решений на будущее; 5) организация и выполнение решений.

Предпринимательство — особый, новаторский стиль поведения, в основе которого лежит сочетание постоянного поиска новых возможностей, готовности к риску, ориентации на инновации .

Возрождение предпринимательства в Советском Союзе было связано с принятием законов СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности» (1986 г.), «О кооперации в СССР» (1988 г.), «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР» (1991 г.). Далее правовую регламентацию предпринимательство получило в законах РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (1990 г.), «О регистрационном сборе с физических лиц , занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации» (1991 г.), «О собственности в РСФСР» (1990 г.).

Для возрождения предпринимательства в Российской Федерации создавались поэтапно соответствующие экономико-правовые предпосылки (условия), на законодательном уровне реформируя экономическую систему. Главной была трансформация отношений собственности. В условиях господства социалистической собственности в развитом социалистическом обществе, где государственная и колхозно-кооперативная формы собственности на средства производства составляли основу экономической системы СССР, а государственная собственность являлась основной формой социалистической собственности (ст. 10, 11 Конституции СССР 1977 г.), о возрождении и развитии предпринимательства не могло быть и речи, поскольку предпринимательство невозможно без многообразия форм собственности (и прежде всего частной), без рынка, конкуренции, без создания многочисленных субъектов предпринимательской деятельности.

Многообразие форм собственности, легализация частной собственности относятся к числу главных, непременных условий развития предпринимательства. Частная собственность в наибольшей степени адекватна предпринимательству и рынку.

Принятием Закона СССР от 6 марта 1990 г «О собственности в СССР» и соответствующей редакции Конституции СССР ознаменовался новый подход к системе форм собственности, получивших развитие в нашей стране. В новой редакции ч. 1 ст. 10 Конституции СССР закреплялись в качестве основы социально-экономической системы СССР собственность советских граждан, коллективная и государственная собственность. Закон СССР «О собственности в СССР» в п. 2 ст. 1 впервые прямо разрешил всем собственникам, а значит, и гражданам использовать принадлежащее им имущество для любой хозяйственной или иной деятельности, не запрещенной законом. Это в сочетании с правом использовать труд других граждан при осуществлении своего права собственности (п. 4 ст. 1 данного Закона) («эксплуатация человека человеком»), по сути, открыло путь к возрождению различных форм частнопредпринимательской деятельности как источника образования частной собственности отдельных граждан. Поэтому вполне логичным представляется принятие в 1991 г Закона СССР «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР». Объектами права частной собственности граждан становятся предприятия и иные имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства, иные средства производства и любое другое имущество производственного назначения.

Конституция РФ 1993 г признает и защищает равным образом частную, государственную, муниципальную и иные формы собственности (ч. 2 ст. 8); в Российской Федерации «земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности» (ч. 2 ст. 9).

Логическое завершение это положение нaшло в ГК РФ, в ст. 18 которого, посвященной содержанию правоспособности граждан, закреплено их право «иметь имущество на праве собственности; ...заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах ».

Формулировка ст. 18 ГК РФ в развитие ст. 34 Конституции РФ включает главное условие предпринимательства — право на занятие предпринимательской деятельностью. Непонятно, однако, почему в ст. 18 ГК РФ слово «деятельность» не дополнено понятием «экономическая», что не согласуется со ст. 34 Конституции РФ.

Другим непременным условием предпринимательства, закрепленным Конституцией РФ, является свобода труда: «Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию» (ч. 1 ст. 37).

Граждане РФ, имеющие право владеть различными видами имущества как частной собственностью и право на свободное его использование для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности в сочетании с правом использовать наемный труд, свободны в выборе распоряжения своими способностями к труду, т. е. вправе осуществлять различные виды деятельности, в том числе и предпринимательскую деятельность, с использованием наемного труда или без него. Для этого существует: 1) многообразие форм собственности; 2) право на занятие предпринимательской деятельностью; 3) свобода трудовой функции. В совокупности это фундаментальные экономико-правовые основы (условия) возникновения и развития частного предпринимательства в любом обществе.

Российское законодательство содержит легальное определение предпринимательской деятельности: «...предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке» (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Предпринимательство — деятельность в экономической сфере жизни общества, результатом которой являются материальные и духовные блага. Они возникают как следствие реализации предпринимательских способностей, таланта в области производительного пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Деятельность в указанной сфере может быть признана предпринимательской, если она соответствует признакам, закрепленным в законодательстве.

По действующему законодательству такими признаками являются: 1) самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности; 2) осуществление ее на свой риск, т. е. рисковый характер; 3) направленность на систематическое получение прибыли. Следует особо подчеркнуть, хотя это напрямую и не указано в приведенном определении предпринимательства, что само слово «деятельность» свидетельствует о том, что она должна быть постоянной, систематической (во всяком случае, не в качестве единичного акта), осуществляться более или менее определенный период времени.

Самостоятельность предпринимательской деятельности означает свободу предпринимателя в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав , обеспечение их соблюдения, их судебной защиты. Предприниматель действует по своей воле и в своем интересе, но в рамках, установленных законодательством. Он свободен и автономен в определении любых не противоречащих законодательству условий договора , в установлении на его основе своих прав и обязанностей.

Самостоятельность предпринимателей выражается также в личном риске и личной имущественной ответственности. Ответственность предпринимателя является повышенной. На него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях; только непреодолимая сила служит основанием освобождения его от ответственности (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

В то же время деятельность предпринимателя может быть законодательно ограничена определенными рамками. Однако ограничения могут вводиться только на основании федерального закона и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя , нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п. 2 ст. 1 ГК РФ). Это основные начала публично-правового регулирования предпринимательской деятельности. Так создается режим правового регулирования предпринимательской деятельности на основе гармоничного сочетания публичных и частных интересов, с социальной ориентацией деятельности предпринимателей (ст. 7 Конституции РФ).

По причине вероятностного характера рыночной экономики предпринимательство практически неизбежно связано с риском. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск — следующий квалифицирующий признак предпринимательской деятельности.

Термин «риск» происходит от греческого слова «risikon» — утес, скала. Испанские и португальские мореплаватели и рыбаки этим словом обозначали опасность, угрожающую их кораблям. В этом значении («опасность» или «угроза опасности») слово «риск» укоренилось в русском языке. Именно в значении опасности, страха, угрозы, связанных с неизбежностью несения невыгодных материальных последствий, слово «риск» в специальном его значении используется в праве.

Риск можно охарактеризовать как правомерное поведение , ведущее к наступлению (возможному созданию) опасности как потенциальной, так и реальной, в целях получения прибыли, достижения любого другого предпринимательского результата, недостижимого при обычном нерискованном поведении, использовании обычных, нерискованных средств. Для риска характерна ситуация, отличающаяся большей или меньшей степенью неопределенности, непредсказуемости результатов. Рискующий предприниматель при решении каких-либо задач не в состоянии однозначно предвидеть, добьется он успеха или нет, получит прибыль или понесет убыток. И, как правило, чем выше степень риска, тем больше шанс получения высоких прибылей. Большой успех без риска в предпринимательской деятельности — явление относительно редкое. При этом следует подчеркнуть, что категорию предпринимательского риска не следует путать с добросовестной некомпетентностью. В последнем случае неблагоприятные последствия являются не результатом рисковой деятельности, а следствием недостаточности знаний в той или иной сфере предпринимательства.

Разумеется, возможность ошибки обязывает сделать все необходимое, чтобы предупредить неоправданный риск. Для этого заблаговременно и тщательно изучаются любая ситуация, связанная с риском, причины ее возникновения и особенности проявления. Расчеты вероятности того или иного исхода позволяют установить допустимый уровень риска, что, по сути, и предопределяет характер принимаемого решения. Этот уровень должен быть пропорционален ожидаемому выигрышу: чем он выше, тем на больший риск можно решиться. В количественном отношении риск представляет собой разницу между ожидаемым эффектом от реализации решения, выбранного в условиях заданной неопределенности ситуации, и эффектом, который мог бы быть получен, если бы решение принималось в условиях определенности.

Российскому праву известно понятие риска, а также предпринимательского риска, хотя нет его четкого легального определения, за исключением некоторых попыток, сделанных в Законе об организации страхового дела в РФ (ст. 4) и в ГК РФ (ст. 929, 933). Тем не менее риск — один из существенных признаков предпринимательской деятельности. Как уже отмечалось, ГК РФ определяет предпринимательскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на свой риск.

Вероятностный характер рыночной конъюнктуры, известная неопределенность предпринимательства неизбежно связаны с риском. Товар, выходя из владения продавца в одно время и в одном месте, попадает во владение покупателя в другое время и в другом месте. Факторы «время» и «пространство» в значительной степени определяют условия каждой предпринимательской сделки.

Следует отметить, что законодатель применяет категорию риска и в тех случаях, когда риск не описан в соответствующих нормах права . Идея риска, лежащая в основе различных правоотношений , может прямо не выражаться, но в ряде норм легко обнаруживается при их анализе .

Действительно, в нормах предпринимательского права, касающихся инвестиционной деятельности, особенно венчурного бизнеса, а также страховой, банковской деятельности, обеспечения обязательств, в нормах деликтного права, регулирующих возмещение вреда, нормах гражданского законодательства , касающихся источников повышенной опасности, непреодолимой силы, недействительности обязательств, и во многих других подразумевается риск, хотя он и не называется.

Понятие риска широко используется в нормах международного частного права , регулирующих предпринимательскую деятельность. Например, в гл. IV «Переход риска» Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. детально регламентируются вопросы риска в международной купле-продаже. Унифицированные международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс», которые действуют в международной торговле факультативно, т. е. при прямой ссылке на них в договоре, также очень подробно регулируют вопросы, связанные с коммерческими рисками в международной купле-продаже и страховании .

Практически во всех высокопрофессионально составляемых внешнеэкономических контрактах оговариваются условия, связанные с риском: момент перехода риска случайной гибели или порчи товара от продавца к покупателю в договорах купли-продажи и поставки; разрушение, потеря, кража , преждевременный износ, порча или повреждение предмета аренды и лизинга и т. д.; освобождение сторон от ответственности при действии непреодолимой силы (форс-мажорные обстоятельства), распределение случайных убытков и др.

Согласно Закону об организации страхового дела в РФ страховым риском является предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности. Следует отметить, что вероятность — известная степень возможности.

Статья 933 ГК РФ, хотя и называется «Страхование предпринимательского риска», не раскрывает этого понятия. В п. 2 ст. 929 «Договор имущественного страхования» ГК РФ предпринята попытка определения предпринимательского риска: «По договору имущественного страхования могут быть, в частности, застрахованы следующие имущественные интересы: ...3) риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов — предпринимательский риск (статья 933)».

Предпринимательский риск можно определить как деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или убытков, когда принимающий решение, не будучи в состоянии однозначно предвидеть, добьется он прибыли или понесет убытки, оказывается перед выбором одного из альтернативных вариантов решения.

Предпринимательский риск можно определить и как психическое отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий.

Правовая категория предпринимательского риска представляет собой инструмент, позволяющий своевременно и эффективно регулировать имущественные отношения , возникающие вследствие превращения опасности из возможной в действительную. Это позволяет практически использовать правовую категорию риска как основание защиты субъектов предпринимательской деятельности.

В юриспруденции наряду с понятием «риск» употребляется понятие «рисковать». Рисковать — значит допускать, предполагать несение (принятие) невыгодных последствий от возможного результата правомерных, либо объективно случайных, либо объективно недопустимых действий или событий. Отсюда — и употребляемый в праве термин «нести риск». Нести риск, по существу, значит рисковать.

Систематичность и постоянство предпринимательской деятельности должны включаться в качестве квалифицирующих признаков ее легального определения. При этом признак систематичности устанавливается применительно к двум компонентам: во-первых, для того чтобы быть признанной предпринимательской, деятельность должна осуществляться более или менее постоянно и систематически; во-вторых, эта деятельность должна быть направлена на систематическое получение прибыли.

Признак постоянства и систематичности свидетельствует также и о том, что данная деятельность осуществляется в течение определенного, скорее всего длительного или же не определенного временными рамками периода с известной повторяемостью выполняемых действий. При этом конкретные фактические действия (операции), составляющие содержание предпринимательской деятельности, характеризуются целенаправленностью в достижении конкретного конечного предпринимательского результата. В материальном плане это выражается в пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ или оказании услуг. Важно также, чтобы эти конкретные фактические действия (операции) были направлены именно на получение прибыли, а не использовались просто в целях личного потребления материальных благ.

В предпринимательском праве не всегда действуют количественные критерии, применимые при характеристике систематичности в других отраслях права, в частности в уголовном и трудовом. Одно нарушение трудовой дисциплины , однократное совершение действий, характеризующих объективную сторону конкретного уголовного преступления , не является системой, а два, двукратное и более — это система. Поэтому в учебной литературе по предпринимательскому праву совершенно правильно утверждается, что «системность операций нужно толковать как их единство, неразрывность, охваченность одной целью», т. е. системности дается качественная, а не количественная характеристика.

Систематическое получение прибыли (направленность деятельности на систематическое получение прибыли) согласно легальному определению предпринимательской деятельности — основная ее цель. Однако в литературе нередко утверждается, что отличительной чертой предпринимателя является новый тип мотивации — потребность достигать (добиваться) успеха.

Прибыль — основной стимул, генератор предпринимательства. Это категория исключительно рыночных отношений, поскольку вне рынка прибыли быть не может, как и предпринимательства не может быть без потребителя.

Прибыль — понятие в большей степени экономическое, чем правовое. Однако в силу того что направленность деятельности на систематическое получение прибыли указана в качестве одного из признаков легального определения предпринимательской деятельности, необходимо, насколько это возможно, дать и правовую характеристику данного квалифицирующего признака предпринимательства, тем более что оно неоднократно употребляется в нормативных актах действующего законодательства РФ — конституционного, налогового, предпринимательского.

В общем плане прибыль представляет собой разницу между полученным доходом и произведенными расходами. Понятие прибыли в действующем законодательстве РФ определено в ст. 247 НК РФ, посвященной объекту налогообложения и порядку исчисления облагаемой прибыли. Так, объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью признаются:

1. для российских организаций — полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов , определяемых в соответствии с гл. 25 НК РФ;
2. для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства , — полученные через эти постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину произведенных этими постоянными представительствами расходов, определяемых в соответствии с гл. 25 НК РФ;
3. для иных иностранных организаций — доходы, полученные от источников в Российской Федерации, определяемые в соответствии со ст. 309 НК РФ.

Из приведенного определения следует, что не все расходы уменьшают полученный доход. Все зависит от положений действующего законодательства. Следовательно, включение или невключение тех или иных расходов в сумму, уменьшающую доходы, представляет собой не что иное, как экономико-правовое регулирование предпринимательской деятельности.

Структура суммы, которая выступает в качестве необходимых издержек, регулируется НК РФ.

Следует отметить: речь идет не только о фактическом получении прибыли, что презюмируется, но и о направленности деятельности на систематическое получение прибыли. Следовательно, прибыли в результате такой деятельности может и не быть, но она будет признаваться предпринимательской со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Представляется, что признак направленности деятельности на систематическое получение прибыли в определение предпринимательства был введен с целью отличить получение доходов гражданином-непредпринимателем в результате использования своего имущества (ст. 209 ГК РФ) от получения прибыли гражданином-предпринимателем. В законодательстве не дано четкого критерия разграничения получения прибыли гражданином-непредпринимателем и гражданином-предпринимателем. В каждом конкретном случае нужно оценивать систематичность получения прибыли в совокупности с другими признаками предпринимательства. Судебная практика должна дать дополнительный критерий для решения данного вопроса.

П. П. Цитович совершенно верно писал: «Действие, совершенное в одиночку, случайно, не есть торговое, но оно становится таковым, если совершение таких действий является промыслом, профессией. Отдельное действие получает торговый характер из-за принадлежности его к непрерывной совокупности — промыслу».

В ГК РФ перечисляются возможные направления этой деятельности. Систематическое получение прибыли предпринимателем достигается от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг Перечень направлений и сфер предпринимательской деятельности сформулирован в ГК РФ как исчерпывающий. В рыночной экономике направления и сферы предпринимательской деятельности определяются прежде всего потребностями рынка. В связи с этим нам представляется возможным появление новых сфер и способов получения прибыли, новых направлений и сфер предпринимательской деятельности.

В литературе к признакам предпринимательской деятельности иногда относят и ее легализованный характер. Речь идет о необходимости регистрации в соответствующих государственных органах в качестве предпринимателя: юридического лица или гражданина-предпринимателя без образования юридического лица, в качестве индивидуального предпринимателя либо главы крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 23 ГК РФ). Порядок государственной регистрации, представляющей, по сути, публично-правовые отношения, определен в Законе о регистрации юридических лиц.

Государственная регистрация — важный момент становления статуса предпринимателя. Но она не является сущностным признаком предпринимательской деятельности. Это, скорее всего, условие законного (надлежащего) предпринимательства. Предпринимательская деятельность иногда ведется и без государственной регистрации". В таком случае закон установил четкое правило: гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. К таким сделкам суд может применить специальные правила, установленные в ГК РФ для обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Речь идет о повышенной юридической ответственности предпринимателей (п. 3 ст. 401 ГК РФ и др.).

Таковы легальные признаки и условия предпринимательской деятельности.

В литературе, научных и научно-практических исследованиях нередко предлагается еще ряд признаков, присущих предпринимательской деятельности, не указанных в легальном определении предпринимательства. Прежде всего называется профессионализм предпринимательской деятельности, собственная ответственность предпринимателя, реже — новаторский, инновационный характер этой деятельности.

Необходимо отметить, что многие виды деятельности могут осуществляться только и исключительно на профессиональной основе. Без соответствующих знаний, навыков, квалификации и опыта это просто невозможно. В таких случаях закон требует наличия соответствующего образования, удостоверяемого дипломом об окончании учебного заведения (банковская, медицинская деятельность, водители различных видов транспорта и др.). Для занятия некоторыми видами предпринимательской деятельности требуется сдача квалификационных экзаменов (арбитражный управляющий, профессиональный участник рынка ценных бумаг и др.).

Но во многих случаях профессионализм предпринимательской деятельности может подтверждаться не только и не столько дипломом об окончании соответствующего учебного заведения, сколько успехом на рынке, достижением эффективных конечных предпринимательских результатов.

Истории предпринимательства известно немало случаев, когда люди, не обремененные вузовскими дипломами, достигали значительных успехов. Безусловно, предприниматель должен быть знатоком своего дела, поскольку только в таком случае он может добиться успеха. Мало что знающие и еще меньше умеющие люди вряд ли смогут выжить в условиях конкурентной рыночной экономики.

Относительно недавно в законодательстве появилось понятие профессиональной деятельности. Как справедливо отмечается в литературе, в законодательстве отсутствует единый подход к пониманию профессиональной деятельности. Это объясняется, с одной стороны, широтой и неопределенностью самого понятия, с другой — мозаичностью законодательства, решающего проблемы изданием все новых нормативных правовых актов".

Законодатель относит к числу субъектов, осуществляющих профессиональную деятельность, арбитражных управляющих (ст. 20 Закона о банкротстве), оценщиков (ст. 3 Закона об оценочной деятельности), патентных поверенных (ст. 3 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 316-ФЗ «О патентных поверенных») и др.

Субъект, осуществляющий профессиональную деятельность, связанную с выполнением социально значимых функций, не регистрируется в установленном для индивидуальных предпринимателей законом порядке, закон устанавливает особые требования к такого рода субъектам, они, как правило, должны являться членами саморегулируемых организаций, предусматривается обязательное страхование их профессиональной ответственности.

Возникает вопрос о соотношении предпринимательской и профессиональной деятельности и об отнесении соответствующих отношений к предмету предпринимательского права.

Представляется, что профессиональная деятельность является экономической, хозяйственной деятельностью, непосредственно, тесно связанной с деятельностью предпринимательской, а отношения, связанные с осуществлением профессиональной деятельности, являются составной частью предмета предпринимательского права.

Самостоятельная ответственность предпринимателя как признак предпринимательской деятельности была закреплена в Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (ст. 1). Отсутствие же в ст. 2 ГК РФ указания на самостоятельную ответственность предпринимателя как на признак предпринимательской деятельности не означает отсутствия самой юридической ответственности. Вопросы ответственности предпринимателя в ГК РФ и иных нормативных актах регламентированы применительно к конкретным организационно-правовым формам предпринимательской деятельности и конкретным ее видам.

Основные споры велись между представителями хозяйственно-правовой и цивилистической концепций. Суть первой заключалась в регулировании единой отраслью хозяйственного права отношений по осуществлению хозяйственной деятельности (отношений по горизонтали между юридически равноправными товаропроизводителями) и отношений по руководству этой деятельностью (отношений по вертикали между органами государственной власти и управления и товаропроизводителями). Сторонники цивилистического подхода отстаивали точку зрения, согласно которой хозяйственные отношения не могут регулироваться единой самостоятельной отраслью права, а регулируются разными отраслями права. Имущественные отношения равноправных товаропроизводителей, субъектов товарно-денежных отношений регулируются гражданским правом ; организационные отношения по руководству хозяйственной деятельностью — административным и тесно связанными с ним налоговым, финансовым, таможенным правом и др.

Разграничение отраслей права, обоснование их самостоятельности — немаловажный вопрос для правовой науки и преподавания права. Но это проблема больше внутриправовая, важная для самих ученых-юристов. Для общества в целом главными являются полнота, всесторонность и эффективность правового регулирования общественных отношений.

Небезынтересными представляются соображения относительно структуры системы права и свойств частей этой структуры, высказанные Ю. К. Толстым: «Система права существует не в одном, а в самых различных измерениях. Иными словами, система права многомерна или, что то же самое, полимерна. В системе права существуют не только первичные, но также вторичные, третичные и прочие правовые образования».

Еще радикальнее является высказывание по данному вопросу более молодых ученых. «Старые догмы юридической науки сегодня теряют свое былое значение, жизнь выдвигает новые требования, которые должны учитываться как в общей теории права, так и в законодательном — прикладном плане, в том числе при формировании отраслевой структуры российского права. Мы вместе с другими учеными пришли к убеждению, что критерием деления системы российского права на отрасли является сфера жизнедеятельности, а не то, что студентам говорили о предмете и методе правового регулирования как обязательных признаках отраслей советского права». В сфере жизнедеятельности как в основном критерии выделения отрасли права могут возникать различные общественные отношения, и регулироваться они будут различными методами и способами, с использованием как публично-правового, так и частноправового инструментария

Законодательство в сфере предпринимательства, экономики в принципе не может быть только частным или только публичным. Соответствующие сферы жизнедеятельности общества не предполагают возможность формирования частного или публичного законодательства.

Поэтому представляется неверной точка зрения, в соответствии с которой основой формирования законодательства является разграничение норм частного и публичного права". Ю. А. Тихомиров совершенно верно отмечает, что «важно добиться правильного современного представления о публичном и частном праве. Нужно признать существование и взаимопроникновение "публичного" и "частного" как самостоятельных правовых семей для многих отраслей права и законодательства и находить баланс методов регулирования и способов обеспечения различных интересов». Говоря о некоторых отраслях права, в частности о природоресурсном праве (лесное, водное, горное право), В. Ф. Яковлев отмечал, что «это, скорее отрасли смешанного характера, так сказать частно-публичного».

В зарубежных странах подобным спорам не придается сколько-нибудь существенного значения. Как справедливо отмечал А. В. Мицкевич, «система права и у нас, и за рубежом есть не что иное, как доктринальная научная категория». Это результат доктринального научного исследования, толкования действующего законодательства, а не нормотворческой деятельности его создателей. Следовательно, эта категория имеет объективно-субъективный характер.

«Деление права на частное и публичное, включая дуалистическую интерпретацию, есть теоретическая конструкция, более или менее обоснованное учение о праве, но отнюдь не фактическое состояние правопорядка . Последнее есть результат применения не одного, не двух, а множества методов регулирования, классифицируемых по различным основаниям». Известный представитель российской цивилистики И. А. Покровский об этом также сказал: «Нет такой области отношений, для которой являлся бы единственно возможным только тот или другой прием (публичный или частный); нет такой сферы общественной жизни, которой мы не могли бы себе представить регулированной как по одному, так и по другому типу»".

Тем не менее все же отметим, что отрасли системы права, выделенные по предмету и методу правового регулирования, составляющие главный элемент российской правовой системы , подразделяются на три основные группы:

1. профилирующие, базовые отрасли, охватывающие главные правовые режимы; из них нужно выделить и поставить над всей системой отраслей действительно базовую отрасль всей системы — конституционное право ; затем три материальные отрасли — гражданское, административное, уголовное право ; соответствующие им три процессуальные отрасли — гражданское процессуальное, административное процессуальное, уголовно-процессуальное право ;
2. специальные отрасли, где правовые режимы модифицированы, приспособлены к особым сферам жизни общества: трудовое право , земельное право , право социального обеспечения , семейное право , уголовно-исполнительное право ;
3. комплексные отрасли, для которых характерно соединение разнородных институтов профилирующих и специальных отраслей: морское право и др.

В настоящее время формируются своеобразные сферы комплексного характера, юридически опосредующие новые «слои социальности» (экологическое право , энергетическое право, информационное право, предпринимательское право), и, более того, заметна тенденция их перерастания в основные отрасли.

Обратим внимание на существенное замечание о тенденции перерастания комплексных отраслей права в основные отрасли. Представляется, что эта тенденция в наибольшей мере присуща предпринимательскому праву. Есть веские основания согласиться с мнением ведущих ученых России о том, что предпринимательское право как основная самостоятельная отрасль российского права в целом сформировалось.

С этих позиций не утрачивают актуальности сделанные более 60 лет назад выводы В. К. Райхера о том, что комплексные отрасли права должны соответствовать трем условиям: «Во-первых, необходимо, чтобы совокупность правовых норм была адекватна определенному, специфическому кругу общественных отношений, т. е. имела бы в этом смысле единый и самостоятельный предмет регулирования, а следовательно, и предметное единство. Во-вторых, регулируемый такой совокупностью норм специфический круг отношений должен обладать достаточно крупной общественной значимостью. В-третьих, образующий такую совокупность нормативно-правовой материал должен обладать достаточно обширным объемом».

Концепция предпринимательского права как комплексной отрасли права уже много лет разрабатывается и в зарубежных странах. Комплексный интегрированный характер предпринимательского права предполагает выделение и анализ основных составляющих предметного единства данной отрасли, а именно предпринимательских отношений. Предпринимательские отношения имеют сложные содержание и структуру, их можно разделить на четыре группы.

Первая группа — это отношения, связанные с организацией предпринимательской деятельности . Они основываются на конституционном праве граждан на занятие предпринимательской деятельностью (ст. 34 Конституции РФ); его развитии в ст. 18 ГК РФ, в ст. 23 ГК РФ, регламентирующей предпринимательскую деятельность граждан и устанавливающей государственную регистрацию граждан в качестве индивидуальных предпринимателей ; в ст. 51 ГК РФ, устанавливающей государственную регистрацию юридических лиц , а также в законодательстве, регламентирующем вопросы лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности, комплекс организационно-имущественных отношений, связанных с созданием юридических лиц — субъектов предпринимательства, и др. Все эти отношения тесно взаимосвязаны предметным единством — они являются предпринимательскими. Но по своему юридическому режиму, методу правового регулирования, если исходить из традиционных в правовой науке взглядов, это разноотраслевые отношения.

Такие реалии сегодняшней хозяйственной жизни, как регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей или получение лицензии на занятие многими видами предпринимательской деятельности, не говоря уже об обложении ее налогами , которые существуют преимущественно, а то и исключительно в административно-правовых формах, убеждают в том, что отношения по организации предпринимательской деятельности должны быть урегулированы в едином комплексе с отношениями по ее осуществлению.

Во вторую группу входят отношения, связанные с самой предпринимательской деятельностью, т. е. непосредственно той деятельностью, где достигается одна из главных целей предпринимательства — получение прибыли . Речь идет о пользовании имуществом, продаже товаров, выполнении работ, оказании услуг. Здесь важное значение занимает частноправовое, гражданско-правовое регулирование предпринимательских отношений.

Обратим внимание еще на одно положение, которое содержится в ныне действующем законодательстве, перекочевав в него из предшествующего. К сожалению, это положение в цивилистической доктрине прошло почти незамеченным, хотя из него можно сделать далеко идущие выводы. Речь идет о том, что в случаях, предусмотренных законодательством, применение гражданского законодательства допускается также и к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям (п. 3 ст. 2 ГК РФ). Это положение подтверждает проникновение частноправовых начал в публично-правовые отношения.

Влияние публично-правовых актов ощутимо сказывается в части второй ГК РФ, в том числе при конструировании обязательств по поставке товаров для государственных нужд, публичных договоров и др.

Третья группа отношений — отношения по государственному регулированию предпринимательства. Гражданским правом регулируется только часть, хотя и существенная, отношений, возникающих в связи с предпринимательской деятельностью. Не менее значительная их часть регулируется публично-правовыми нормами. Третья группа отношений, также составляющая предмет предпринимательского права, тесно связана с первой и второй группами. Но если в первой группе, условно говоря, инициативной стороной организации предпринимательской деятельности являются главным образом гражданин-предприниматель, иные субъекты предпринимательства, то в третьей группе отношений государство от имени общества устанавливает правила предпринимательства и последствия их нарушения, защищая публичные (социальные, финансовые, бюджетные, экологические, энергетические и др.) и частные интересы.

Четвертая группа предпринимательских отношений — это внутрихозяйственные, внутрикорпоративные отношения, возникающие в процессе предпринимательской деятельности крупных и сложных предпринимательских структур. Взаимоотношения между относительно обособленными структурными подразделениями регулируются локальными (внутренними) нормативными актами , составляющими значительную часть предпринимательского законодательства.

В связи с утверждением рыночного уклада в российской экономике, появлением значительного числа коммерческих организаций корпоративного типа в теории права дискуссионным является вопрос об отнесении корпоративных отношений к предмету правового регулирования гражданского или предпринимательского права.

Важным положением, разделяемым авторами этого учебника, является позиция об отнесении корпоративных форм предпринимательской деятельности к предмету правового регулирования предпринимательского права. С развитием в России корпоративных форм организации бизнеса выделилась особая группа отношений — корпоративные отношения, или отношения участия, членства, которые нельзя отнести к гражданским правоотношениям .

Сомнения в чисто имущественной природе корпоративных отношений возникают у многих авторов. Общепризнанным является деление членских отношений корпоративного права на имущественные и неимущественные. Однако попытки отнести неимущественные права участников, чтобы оставить их в сфере правового регулирования гражданского права, к числу личных неимущественных неотчуждаемых прав, регулируемых ст. 150 ГК РФ, вызывают критику даже у самих сторонников включения корпоративных отношений в предмет регулирования гражданского права. Действительно, личные неимущественные права в понимании, содержащемся в ст. 150 ГК РФ, являются неотчуждаемыми и непередаваемыми иным способом, чего нельзя сказать о корпоративных правах, передаваемых в полном комплексе имущественных и неимущественных прав одновременно с передачей акций (долей в уставном капитале).

На наш взгляд, корпоративные отношения являются предметом предпринимательского права, поскольку для них характерно сочетание частноправового и публично-правового методов регулирования.

Неимущественные отношения участников хозяйственных товариществ и обществ, связанные с участием в управлении, получением информации о деятельности корпораций, мы относим к числу организационно-управленческих, поскольку такое определение в наибольшей степени характеризует их правовую природу.

Следует подчеркнуть, что в целом предпринимательские отношения едины, несмотря на регулирование их нормами различных отраслей права.

Комплексный интегрированный предмет предпринимательского права предполагает применение адекватных различным аспектам предпринимательских отношений методов. Согласно еще недавно преобладавшей в правовой литературе точке зрения каждой основной отрасли права соответствует только ей присущий метод (юридический режим) правового регулирования. В предпринимательском праве используются не один, а несколько методов (юридических режимов) правового регулирования: метод обязательных предписаний, автономных решений, автономии воли сторон правоотношения (метод согласования), метод рекомендаций.

С помощью метода обязательных предписаний императивными нормами права устанавливаются права и обязанности субъектов предпринимательских отношений. Он применяется, когда одна сторона правоотношения вправе давать другой стороне обязательные предписания. Данный метод характерен для прямого государственного регулирования предпринимательской деятельности (определение структуры суммы издержек, включаемых в себестоимость продукции; обязанность государственной регистрации субъектов предпринимательства; нормы антимонопольного, налогового законодательства и др.). Через метод обязательных предписаний выражаются публичные интересы общества, в значительной степени устанавливается порядок управления в корпоративных организациях.

Метод автономных решений характерен для регулирования отношений, в которые вступают в процессе предпринимательской деятельности юридически равноправные, самостоятельные товаропроизводители. Данные отношения в подавляющем объеме регулируются нормами гражданского законодательства. Нередко данный метод называют методом согласования, поскольку права и обязанности сторон правоотношения устанавливаются по взаимной договоренности (согласованию) между ними. Это характерно, за редкими исключениями, для договорных отношений между участниками предпринимательской деятельности.

Метод рекомендаций заключается в том, что одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенный вариант поведения в тех или иных хозяйственных ситуациях, установление для сторон на основе рекомендаций их обязательных взаимных прав и обязанностей. В условиях рыночной экономики метод рекомендаций широко используется государством, саморегулируемыми организациями.

Наиболее последовательно позиция о самостоятельности предпринимательского (по иной терминологии хозяйственного) права как отрасли права отстаивается в работах В. В. Лаптева, В. К. Мамутова, В. С. Мартемьянова, хотя в них имеются и определенные различия неконцептуального характера.

Так, В. К. Мамутов отмечает: «Если предмет хозяйственного права определен в литературе давно и с учетом изменений в законодательстве подвергся некоторой корректировке, то предметы предпринимательского и коммерческого права определяются заново. При этом в любом из известных вариантов они поглощаются более широким предметом хозяйственного права».

Это вполне согласуется с методологическим подходом к соотношению экономической, хозяйственной, предпринимательской и коммерческой деятельности, из которого мы исходили при написании данного учебника. Под предпринимательским правом авторы понимают не только совокупность юридических норм, регулирующих предпринимательские отношения, но и близкие и неразрывно связанные с ними отношения, выходящие за рамки предпринимательства, но относящиеся к хозяйственным. В то же время следует подчеркнуть, что предпринимательские отношения являются стержневыми, определяющими всю совокупность отношений, связанных с экономической и хозяйственной деятельностью.

Именуя предпринимательское право хозяйственным, В. С. Мартемьянов определял его как отрасль права, представляющую «совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие, отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества».

Говоря о перспективах правового регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации, А. Г. Быков приходит к выводу о том, что «все, видимо, идет к признанию того, что соотношение гражданского и торгового права в современных российских условиях уже не может быть взято в качестве образца формирования дуалистической системы частного права с выделением в его составе гражданского и торгового права. Для дуалистической системы характерно, что и гражданское, и торговое право суть частное право. И этим все сказано.

Наша же идея состоит в том, что современные условия диктуют необходимость формирования не торгового, а российского предпринимательского права, которое может и должно формироваться хотя и на базе идей торгового права, но обязательно преодолевать узкие параметры торгового права как частного права, привнести в свое содержание социальные элементы, присущие не только и не столько частному, сколько публичному порядку, обеспечивающие государственное регулирование частноправовых отношений с учетом публично-правовых интересов, их реализации через частноправовые отношения и защиты публичных интересов в указанных правоотношениях».

Понимание предпринимательского права в качестве самостоятельной комплексной интегрированной отрасли российского права, тем более с тенденцией его перерастания в основную отрасль права, в российской правовой науке разделяется далеко не всеми. Наиболее последовательно точка зрения, согласно которой предпринимательское право не может обособляться в специальную, самостоятельную отрасль права, отстаивается в работах Е. А. Суханова. В то же время он признает «обособление соответствующего законодательного массива либо также выделение учебной дисциплины, посвященной изучению правового регулирования предпринимательской деятельности. И законодательство о предпринимательстве, и учебный курс предпринимательского права имеют комплексный характер, охватывая как частноправовые, так и публично-правовые правила и конструкции. С учетом прикладных целей их выделения это вполне допустимо»". Но ведь право и существует для прикладных целей, а не ради самого права.

Исходя из субъектного состава участников предпринимательских отношений, конструируют коммерческое право (гражданско-правовое регулирование предпринимательской деятельности) В. Ф. Попондопуло и В. Ф. Яковлева. В определении того, что является коммерческим правом, они исходят «не из объективного (реального) критерия выделения коммерческих отношений как предмета правового регулирования самостоятельной отрасли права, а из субъектного (личного) признака. Коммерческие отношения — отношения, регулируемые гражданским правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — предприниматели».

Эта конструкция, по сути, совпадает с позицией Е. А. Суханова, который отмечает, что «гражданское право включает в свой состав ряд специальных норм, рассчитанных на применение исключительно к отношениям с участием предпринимателей. ...Однако специфика выступления в имущественных отношениях профессиональных участников (предпринимателей, коммерсантов) не исключает, а предполагает применение к этим отношениям общих положений гражданского права. Сами же эти нормы как их совокупность являются гражданско-правовыми».

Как подотрасль гражданского права рассматривает коммерческое право Б. И. Пугинский. Он отмечает: «Наша дисциплина именуется коммерческим правом. Своим содержанием она имеет изучение правового регулирования коммерческой, или, что одно и то же, торговой деятельности. Commercium (лат.) — это торговля». При этом он отмечает, что наряду с коммерческим правом как подотраслью гражданского права следует выделять и различать коммерческое право как науку и как учебную дисциплину: «Каждая учебная дисциплина занимается своим определенным предметом. Для коммерческого права таким предметом является правовое регулирование коммерческой, т. е. торговой, деятельности.

Торговая деятельность, или, иначе говоря, товарное обращение, в самом общем виде представляет собой совокупность действий людей по продвижению товаров от изготовителей к потребителям».

Достоинством данной позиции является проводимое автором различие между коммерческой и предпринимательской деятельностью. «Предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров.

Итак, разработчики ГК РФ сознавали различие между коммерцией как торговлей и предпринимательством как любой деятельностью, нацеленной на получение прибыли»". Как отмечает тот же автор, «коммерческое право с точки зрения своего содержания представляет собой обособленную в предметно-методологическом отношении выделившуюся область частного (гражданского в широком смысле слова) права — отрасль частного права. Иначе не может и быть, ибо торговый оборот... представляет собой часть гражданского оборота — имущественного оборота, построенного на частных началах и оттого регулируемого частным (гражданским) правом».

Представляется научно-теоретически и практически обоснованной позиция В. К. Андреева: «Предпринимательское право, включая коммерческое право, не часть гражданского права, а обособленная для более глубокого и четкого регулирования предпринимательской деятельности, самостоятельная отрасль права, существование которой заложено в основах конституционного строя России. В него органически включаются также публичные элементы, прежде всего корпоративные отношения»^.

Следует подчеркнуть, что дискуссия об объективных критериях выделения отраслей права не завершилась и на сегодняшний день. С развитием общества и правовой системы возможно появление новых критериев выделения отраслей в системе права. На наш взгляд, обоснованно предложение о выделении основных сфер жизни общества в качестве системообразующего критерия деления права на отрасли, к которым относятся экономическая, социальная, культурная и др. Названным сферам жизнедеятельности общества должны соответствовать самостоятельные отрасли права, опосредующие существующие в рамках указанных сфер единые отношения, например предпринимательское право, экологическое право, энергетическое право, право социального обеспечения и т. д.

Указанный выше подход к выделению отраслей права не исключает целесообразности, а в некоторых случаях и необходимости научного осмысления особенностей таких однородных групп отношений, как имущественные, административные и т. д.

Вот почему мы по-прежнему считаем, что оптимальные результаты в области надлежащего правового урегулирования предпринимательской деятельности могут быть достигнуты на путях урегулирования отношений, складывающихся в сфере этой деятельности, в комплексных законодательных актах, например таких, как предпринимательский (хозяйственный) кодекс, действия которого распространялись бы на отношения по организации и осуществлению указанной деятельности с участием как коммерческих организаций, так и индивидуальных предпринимателей. При этом вслед за ГК РФ мы склонны относить к предпринимательской и такую деятельность, при которой хотя бы один из участников является предпринимателем. Предпринимательский (хозяйственный) кодекс может рассматриваться в качестве внешней формы такого комплексного правового образования, как предпринимательское или хозяйственное право".

Интересна позиция В. К. Андреева, который пишет, что «различие права на публичное и частное — это вопрос скорее философии права, а не критерий для разграничения отраслей права»^. При характеристике системы права и отдельных ее отраслей выделяют также отрасли законодательства, научные и учебные дисциплины. Если отрасль права — совокупность правовых норм, имеющих согласно господствующей точке зрения однозначную (единственную) принадлежность, объективно существующих в системе права, то отрасль законодательства — совокупность нормативных актов, которые могут формироваться по различным основаниям, главным из которых является предметное единство регулируемых общественных отношений (банковское законодательство, транспортное законодательство, энергетическое законодательство и др.).

Научная дисциплина, наука представляет собой систему достоверных знаний о данной отрасли, ее предмете и методах, источниках, содержании и структуре, месте в системе права страны — учение о праве. Университетские правовые кафедры и отделы академических правовых институтов образованы главным образом по отраслевому признаку

Учебная дисциплина — это изложение с учетом определенных методических требований системы знаний о данной отрасли. Изучение права осуществляется по отраслям права, и в каждой из учебных дисциплин дается развернутая, подробная характеристика данной отрасли права.

Принципы предпринимательского права

Принцип определяется как основное исходное положение какой-либо теории, учения, науки, мировоззрения и т. д. В юридической науке понятию принципа было уделено много внимания как теоретиками права , так и специалистами в отдельных отраслях права .

«(1) Собственность и право наследования гарантируются. Их содержание и пределы устанавливаются законами.

(2) Собственность обязывает. Ее использование одновременно должно служить общему благу.

(3) Отчуждение собственности допускается только для общего блага. Оно может производиться только законом или на основе закона, регулирующего вид и размеры возмещения. В случае споров о размере возмещения оно может устанавливаться в судах общей юрисдикции».

В Конституции Италии (гл. III ч. 1) закреплены экономические принципы, на которых развивается итальянское общество. Предусмотрено, что частная хозяйственная инициатива свободна. Она не может осуществляться в противоречии с общественной пользой или образом, причиняющим ущерб безопасности, свободе или человеческому достоинству Закон определяет программы мероприятий и контроль , с помощью которых публичная и частная экономическая деятельность может направляться и координироваться в социальных целях (ст. 41).

Собственность может быть государственной или частной. Экономические блага принадлежат государству, обществам или частным лицам. Частная собственность признается и гарантируется законом, который определяет способы ее приобретения и использования, а также пределы в целях обеспечения ее социальной функции и доступности для всех. В предусмотренных законом случаях частная собственность может быть отчуждаема в общих интересах при условии выплаты компенсации (ст. 42 Конституции Италии).

В целях общей пользы закон может первоначально закрепить или же передать при условии выплаты компенсации государству, публичным учреждениям, объединениям трудящихся или потребителей определенные предприятия или категории предприятий, относящиеся к основным публичным службам или к источникам энергии или обладающие монопольным положением и составляющие предмет важных общественных интересов (ст. 43 Конституции Италии).

Четко сформулированы принципы рыночной экономики в Договоре, учреждающем Европейское Сообщество, 1957 г. Статья 2 Договора устанавливает, что «собственность имеет своей задачей, посредством создания общего рынка и экономического и валютного союза, а также посредством осуществления общей политики или деятельности... содействовать повсеместно в Сообществе гармоничному, сбалансированному и устойчивому развитию экономической деятельности, высокому уровню занятости и социальной защиты, равноправию мужчин и женщин, устойчивому и безинфляционному росту, высокому уровню конкурентоспособности и сближению экономических показателей».

В ст. 10 Договора устанавливается, по существу, обязанность государств-членов соблюдать закрепленные в Договоре принципы: «Государства-члены предпринимают все надлежащие меры общего или частного характера, чтобы обеспечить выполнение обязательств , вытекающих из настоящего Договора или из действий, предпринятых институтами Сообщества. Они содействуют выполнению задач Сообщества. Они воздерживаются от любых мер, которые могли бы поставить под угрозу достижение целей настоящего Договора».

В ст. 49 Договора запрещены ограничения на свободное предоставление услуг внутри Сообщества гражданами государств-членов, обосновавшимися в государстве — члене Сообщества, ином, чем то, гражданину которого предоставляются услуги.

В Договоре о Евразийском экономическом союзе, подписанном 29 мая 2014 г президентами Белоруссии, Казахстана и России, в ст. 3 устанавливаются основные принципы функционирования Союза, в том числе «соблюдения принципов рыночной экономики и добросовестной конкуренции».

Общие принципы рыночной экономики находят развитие и закрепление в принципах отдельных отраслей, подотраслей, сфер и направлений экономики. Например, выделяют принципы налогообложения, включающие принцип горизонтальной справедливости, принцип вертикальной справедливости, принцип платежеспособности и др.

В основе принципов предпринимательского права лежат принципы рыночной экономики, поскольку определенный срез именно рыночных отношений является предметом предпринимательского права.

В учебной и научной литературе по предпринимательскому праву выделяются и рассматриваются следующие принципы предпринимательского права: свободы предпринимательской деятельности , многообразия и юридического равенства форм собственности, единого экономического пространства, конкуренции и ограничения монополистической деятельности, государственного регулирования предпринимательской деятельности и др. Эти и иные принципы предпринимательского права будут раскрыты в последующих главах учебника, поэтому рассмотрим в настоящей главе лишь некоторые из принципов предпринимательского права.

Как отмечает В. В. Лаптев, «одним из принципов хозяйственного права является свобода предпринимательства, однако она не безгранична, должна быть направлена на удовлетворение не только частных, но и публичных интересов. А это может быть достигнуто только с помощью государственного регулирования экономики».

Принцип свободы предпринимательской деятельности закреплен в ст. 34 Конституции РФ, устанавливающей, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В этой же норме Конституции РФ устанавливается запрет на экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

В философии имеется множество определений свободы, различные точки зрения на сущность этого сложного явления". В Большой советской энциклопедии свобода определяется как способность человека действовать в соответствии со своими интересами и целями, опираясь на познание объективной необходимости.

Конституционный принцип свободы предпринимательской деятельности закреплен в действующих нормативных актах РФ.

По мнению В. Ф. Попондопуло, принцип свободы предпринимательской деятельности легально закреплен в определении предпринимательской деятельности в ст. 2 ГК РФ. Однако в ГК РФ говорится не о свободе как признаке предпринимательской деятельности (в нем вообще не упоминается такое понятие), а о самостоятельности предпринимательской деятельности. Таким образом, возникает вопрос о соотношении свободы и самостоятельности при характеристике и осуществлении предпринимательской деятельности. Представляется, что самостоятельность можно охарактеризовать как персонифицированную свободу, реализуемую в деятельности предпринимателя . Самостоятельность — элемент свободы, дающий возможность предпринимателю самому принимать решения.

Следует согласиться с В. В. Ровным, который утверждает, что «самостоятельность» выигрывает и перед «свободой», и перед «инициативностью» — сходными по содержанию категориями. К тому же по сравнению с «самостоятельностью» первое свойство видится большим, а второе — меньшим по объему Поэтому нельзя согласиться с тем, что самостоятельность дополняется свободой": экономическая свобода обусловливает самостоятельность, которая в свою очередь предполагает и инициативу.

Конституционный принцип свободы предпринимательской деятельности тем или иным образом закреплен в конституциях многих стран с развитой рыночной экономикой. Свобода предпринимательской деятельности рассматривается в качестве публичной свободы, публичного права.

Г. А. Гаджиев отмечает, что, «говоря о публичных свободах, мы имеем в виду такую сферу отношений государства и личности, в которую вторгается государство, поскольку реализация этих свобод человеком затрагивает интересы общества. В связи с этим законодатель, регулируя публичные свободы, может пойти в своей регламентации дальше, чем при регламентации личных свобод».

Д. И. Дедов также отмечает, что свобода экономической деятельности не принадлежит к абсолютным и неотчуждаемым правам, не подлежащим ограничению.

«Свободные и равные товаровладельцы, встречающиеся на рынке, являются таковыми только в абстрактном отношении приобретения и отчуждения. В действительной жизни они связаны друг с другом многообразными отношениями зависимости», — писал Е. Б. Пашуканис.

Свобода имеет границы, всегда ограничена. «Внешняя свобода лица всегда была ограничена свободою других лиц в той именно мере, в какой этого требует добро».

Важно определить взаимоотношение государства, права и свободы. В этом вопросе исходное положение заключается в том, что предназначение государства и права состоит не только и не столько в ограничении свободы , сколько в способствовании ее достижению, обеспечению и реализации. Государство совсем не обязательно противостоит свободе, свобода и государство не антагонистические, взаимоисключающие явления, они дополняют друг друга".

Учитывая определяющую роль государства в формировании права, закона, следует сделать вывод и об отсутствии антагонизма между свободой и правом, поскольку свобода человека начинается с того момента, когда в государстве, в котором он живет, вступают в действие принятые законы

Право как особая область социальной деятельности возникает в виде особого механизма социальной регуляции свободы.

Государство и право в определенных правовых формах способствуют достижению свободы. Право, с одной стороны, — условие и гарантия свободы, а с другой — основание и мера ограничения свободы. Однако основной вывод заключается в том, что цель государства и права заключается не в ограничении свободы, а в создании условий, способствующих ее реализации, что в сфере экономики означает создание условий для эффективного функционирования рыночной экономики.

Право ограничивает не только предпринимательскую деятельность, но и деятельность государства в сфере регулирования экономики. По существу, государство ограничивает само себя, и в этом особенность взаимоотношений государства и права в контексте проблемы свободы предпринимательской деятельности.

В литературе было высказано мнение о том, что «именно нормы частного права гарантируют свободу в экономической сфере». Столь однозначное мнение вряд ли соответствует действительности, учитывая хотя бы роль и значение норм Конституции РФ в обеспечении свободы экономической деятельности. Уместно вспомнить прогноз выдающегося ученого-юриста, заведующего кафедрой гражданского права юридического факультета МГУ М. М. Агаркова, сделанный в прошлом веке, о том, что «социальный строй, основанный только на частноправовых началах, не ведет к гуманному обществу. И в этом, и другом случае благие намерения способствуют уничтожению личности».

Государственное регулирование рыночной экономики носит объективный характер, выражая определенную закономерность развития экономики, экономических отношений. Поэтому представляется вполне обоснованным рассмотреть в качестве одного из принципов рыночной экономики и предпринимательского права принцип участия государства в регулировании экономики и предпринимательства.

Выявленный принцип нашел правовое закрепление и признание в нормах Конституции РФ и действующего законодательства. Так, в ст. 71 Конституции РФ установлено, что в ведении Российской Федерации находятся:

• установление основ федеральной политики и федеральные программы в области государственного, экономического, экологического, социального, культурного и национального развития РФ;
• установление правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики; федеральные экономические службы, включая федеральные банки;
• федеральный бюджет ; федеральные налоги и сборы; федеральные фонды регионального развития;
• федеральная государственная собственность и управление ею;
• федеральные энергетические системы, ядерная энергетика, расщепляющиеся материалы; федеральные транспорт, пути сообщения, информация и связь; деятельность в космосе;
• оборона и безопасность; оборонное производство; определение порядка продажи и покупки оружия , боеприпасов, военной техники и другого военного имущества; производство ядовитых веществ, наркотических средств и порядок их использования и др.

Конституция РФ относит к совместному ведению Российской Федерации и субъектов РФ ряд вопросов, связанных с государственным регулированием экономики, например установление общих принципов налогообложения и сборов в Российской Федерации и др. (ст. 72).

Поскольку государственное регулирование имеет различные формы реализации, в том числе и ограничения, то подтверждением закрепления принципа участия государства в регулировании экономики и предпринимательства служат нормы ч. 3 ст. 55 и ч. 2 ст. 74 Конституции РФ.

«Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя , нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства» (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ).

«Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей» (ч. 2 ст. 74 Конституции РФ).

Принцип государственного регулирования нашел закрепление не только в нормах Конституции РФ, но и в нормах конституций, уставов субъектов РФ, федеральных законов, законов субъектов РФ, других нормативных правовых актов.

Следует подчеркнуть, что деятельность государства по регулированию экономики закрепляется и проявляется не только в сформулированном выше принципе, но и во всех других принципах рыночной экономики. Сам принцип участия государства в регулировании рыночной экономики следует отнести к принципам рыночной экономики, которые тесно взаимодействуют и составляют единую основу функционирования рынка.

Проявление и содержание экономического принципа участия государства в регулировании предпринимательства и экономики, который, будучи закрепленным в праве, становится и правовым принципом, раскрывается в результате изучения средств и методов государственной экономики. Этим вопросам посвящена гл. 11 настоящего учебника.

К сожалению, принципы государственного регулирования экономики и предпринимательства в целом не нашли закрепления в каком-либо законе. Законодатель пошел по пути их формулирования и закрепления в нормативных актах, регулирующих отношения в отдельных сферах экономической, предпринимательской деятельности. Например, в Законе о регулировании внешнеторговой деятельности в качестве основных принципов государственного регулирования внешнеторговой деятельности определены:

1. защита государством прав и законных интересов участников внешнеторговой деятельности, а также прав и законных интересов российских производителей и потребителей товаров и услуг;
2. равенство и недискриминация участников внешнеторговой деятельности, если иное не предусмотрено федеральным законом;
3. единство таможенной территории РФ;
4. взаимность в отношении другого государства (группы государств) и др.

Одним из важнейших принципов рыночной экономики и предпринимательского права является принцип единства экономического пространства.

В соответствии со ст. 8 и 74 Конституции РФ в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности. На территории РФ не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств.

Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

Таким образом, частноправовое средство в некоторых случаях приобретает публично-правовой характер, будучи санкционированным государством в лице его органов.

Предпринимательский оборот, представляющий собой, с точки зрения частного права, совокупность гражданско-правовых сделок в сфере предпринимательской деятельности, не может в большинстве случаев функционировать без использования публично-правовых средств и форм. Так, в соответствии со ст. 46 Закона об ООО крупная сделка может быть заключена и является действительной лишь в случае принятия общим собранием участников решения о ее совершении, за исключением случаев, предусмотренных законом. Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью никак нельзя отнести к частноправовым средствам регулирования отношений в сфере предпринимательской деятельности, поскольку оно предполагает совершение управленческого действия. Учитывая, что заключение крупных сделок — довольно частое явление в хозяйственной жизни, следует признать, что и в этой сфере предпринимательской деятельности непосредственно и тесно соприкасаются и взаимодействуют публично-правовые и частноправовые средства регулирования, публично-правовые и частноправовые отношения.

Следует также отметить то обстоятельство, что государство в лице его органов оказывает воздействие не только в целом на договор в той или иной сфере предпринимательской деятельности, но и на отдельные его условия, в частности на условие о цене договора. Так, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 29 октября 2010 г № 865 «О государственном регулировании цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов» осуществляются регистрация и перерегистрация устанавливаемых производителями лекарственных препаратов предельных отпускных цен на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важных лекарственных средств.

Таким образом, публично-правовые средства регулирования предпринимательской деятельности прямо оказывают соответствующее влияние на содержание частноправовых средств. Без учета этого обстоятельства применение частноправовых средств будет неполным, а возможно, и ошибочным.

В свою очередь, частноправовые средства непосредственно используются в публично-правовых отношениях при осуществлении предпринимательской деятельности. Так, в соответствии со ст. 67 НК РФ инвестиционный налоговый кредит может быть предоставлен организации, являющейся налогоплательщиком соответствующего налога , при наличии установленных Кодексом оснований. Отношения, связанные с предоставлением инвестиционного налогового кредита, оформляются договором. Форма договора об инвестиционном налоговом кредите утверждена приказом ФНС России от 29 ноября 2005 г. №САЭ-3-19/622.

По существу, можно утверждать, что многие частноправовые средства трансформируются в частно-публичные правовые средства и широко используются при регулировании предпринимательской деятельности. Отнесение таких правовых средств, как, например, договор, исключительно к инструментам частного права не отвечает реалиям современного регулирования отношений в сфере предпринимательства. Сделанный вывод никак не исключает возможности использования тех или иных правовых средств в частных, в том числе гражданских, отношениях, не принижает значения таких правовых средств, а лишь расширяет взгляд на существо данных понятий и возможности их использования.

Говоря о правовом оформлении и защите в одном случае конкретного (частного), а в другом — публичного (общественного) интереса, Е. А. Суханов и А. Л. Маковский отмечают: «Отрицать значение обеих этих групп интересов так же бессмысленно, как и их взаимодействие и переплетение в конкретных ситуациях. Поэтому границы указанных областей исторически достаточно подвижны, изменчивы, что, в частности, связано с необходимостью достигать согласованности и взаимодействия частного и публичного права в регулировании конкретных общественных отношений». И этим все сказано.

Существование двух самостоятельных методов правового регулирования очевидно. И этого никто не отрицает. Следует исходить из того, что в реальной жизни трудно найти чисто публичные или чисто частноправовые отношения, поскольку они очень тесно переплетены. Повсеместно наблюдается проникновение публично-правовых начал в отношения, регулируемые частным правом, и наоборот. И этот процесс усиливается. Так что здесь ключевым, на наш взгляд, является не выделение особых юридически дифференцированных отраслей права (хотя ему также необходимо уделять должное внимание, особенно в общей теории права), а, наоборот, интеграция специальных для той или иной сферы деятельности общества норм. И что получается в результате этой интеграции (соотношения)? Каково новое качество правового регулирования отношений в результате подобного взаимодействия? Каков практический результат этой интеграции? Ведь если ничего не меняется, то это не интеграция, не взаимодействие. К сожалению, в настоящее время этому мало уделяется внимания как в общей теории права, так и в теории отраслевых юридических наук.

Нормальное функционирование предпринимательской деятельности невозможно без четкого регулирования корпоративных отношений и отношений собственности в рамках осуществления предпринимательской деятельности хозяйственными обществами и товариществами. Конституционный Суд РФ в постановлении от 28 января 2010 г по делу о проверке конституционности положений абз. 2 п. 3 и п. 4 ст. 44 Федерального закона «Об акционерных обществах » в связи с жалобами ОАО «Газпром» указал, что предпринимательская деятельность в организационно-правовой форме акционерного общества затрагивает интересы акционеров, инвесторов, а также публичные интересы.

Реализация частноправовых отношений собственности и соответствующих имущественных прав невозможна в ряде случаев без использования публично-правового инструментария. Наиболее ярко это видно на примере реализации прав государства как собственника. Положение об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акции») (утв. постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г № 738) решает комплекс вопросов, связанных с реализацией государством своего права собственности , в том числе путем назначения соответствующих представителей, направления предложений по повестке дня общего собрания акционеров и т. д.

Особенно четко видно взаимодействие публично-правовых и частноправовых средств регулирования предпринимательской деятельности при осуществлении поставок продукции для государственных нужд. Договор имеет название «государственный контракт». Сторонами данного договора являются государственный заказчик и соответствующие организации, при этом государственные заказчики утверждаются Правительством РФ. Основа заключения государственных контрактов — федеральные целевые программы. Финансирование поставок продукции для федеральных государственных нужд, в том числе федерального оборонного заказа, осуществляется в соответствии с бюджетным законодательством РФ.

Следует отметить, что правовое регулирование предпринимательской деятельности с использованием как частноправовых, так и публично-правовых средств осуществляется нормативными актами, носящими комплексный характер, включающими нормы как частного, так и публичного права. Например, при реализации процедур банкротства тесно переплетаются частноправовые и публично-правовые средства. Так, при введении процедуры внешнего управления устанавливается мораторий на удовлетворение требований кредиторов, который является, бесспорно, публично-правовым средством. Можно сказать, что в целом вся процедура банкротства в широком понимании этого правового института — публично-правовое средство регулирования отношений в сфере экономики .

Следует также иметь в виду особенности правового положения некоторых субъектов предпринимательской деятельности. Правоспособность ряда коммерческих организаций носит специальный характер, что определяется нормами публичного права. Так, кредитные организации не могут заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью (ст. 5 Закона о банках).

Существует множество иных примеров из сферы правового регулирования предпринимательской деятельности, свидетельствующих о тесном переплетении частных и публичных средств регулирования (рекламный бизнес , аудит и т. д.).

Таким образом, особенность предпринимательской деятельности заключается в том, что она представляет собой сферу взаимодействия частных и публичных интересов, в связи с чем ее регулирование осуществляется с использованием публично-правовых и частноправовых средств. Сегодня нельзя отнести ту или иную отрасль права только к частному праву или только к публичному праву. Даже в ГК РФ содержатся нормы административного и других отраслей публичного права. Как отмечал Н. М. Коршунов, «следует говорить не о проникновении публичного в частное право и наоборот, что в принципе возможно, а о формировании сочетания публично-правового и частноправового регулирования общественных отношений».

В любой отрасли права в той или иной мере используются как частноправовые, так и публично-правовые методы. Дело лишь в их соотношении.

Предпринимательское право следует отнести к тем отраслям права, которые характеризуются сочетанием элементов публичного и частного права. При осуществлении предпринимательской деятельности частноправовые и публично-правовые средства неразрывно взаимодействуют. При этом публично-правовые средства, как правило, предшествуют применению частноправовых. Единство и взаимодействие частноправовых и публично-правовых средств основывается на использовании общих категорий и понятий, разработанных в теории права, таких как норма права, запреты, разрешения, ответственность и т. д.

Субъекты частноправовых и публично-правовых отношений, субъекты, использующие частноправовые и публично-правовые средства, часто совпадают в одном лице. Так, Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования , являясь субъектами публичного права , одновременно могут выступать и часто выступают в качестве субъектов частного права.

Происходит сближение частноправовых и публично-правовых сфер регулирования, что выражается, в частности, в значительном повышении роли суда в разрешении возникающих в сфере предпринимательства споров при применении публично-правовых средств, например обжалование действий государственного органа при отказе в выдаче лицензии.

Широкое применение публично-правовых средств регулирования предпринимательской деятельности нельзя рассматривать как государственное вмешательство в частноправовые отношения. Указанное обстоятельство лишь подчеркивает необходимость сочетания этих средств, без чего невозможно эффективно осуществлять предпринимательскую деятельность на современном этапе развития экономики. Частное право не может существовать без публичного, поскольку нормы публичного права гарантируют эффективное применение норм частного права, а частноправовые средства обеспечиваются, гарантируются публично-правовыми средствами.

Соотношение использования частноправовых и публично-правовых средств регулирования в сфере предпринимательской деятельности не является постоянным. Оно зависит от конкретных условий развития экономики. В тех странах, где рынок сформировался и основные принципы рыночной экономики эффективно функционируют, использование публично-правовых инструментов регулирования сведено к минимуму (например, в США , Японии и др.). Там же, где происходит процесс становления рыночной экономики, где имеются особенности исторического и географического характера, роль публично-правовых средств регулирования весьма существенна. Представляется, что к таким странам относится, в частности, Россия.

Наука предпринимательского права имеет в качестве объекта изучения закономерности правового регулирования предпринимательской деятельности, которая в большинстве случаев связана с взаимодействием частноправовых и публично-правовых средств. Исследование тех или иных явлений в сфере предпринимательской деятельности с позиций лишь частного или публичного права не дает полной и всесторонней картины явления, не позволяет достичь цели всестороннего изучения сложных отношений в сфере предпринимательства, предложить действенные способы совершенствования правового регулирования предпринимательских отношений и в этой связи может быть неэффективно, а в худшем случае — ошибочно.

Предпринимательское право

Предпринимательское право - комплексная интегрированная отрасль права , совокупность правовых норм, регулирующих на основе соединения частных и публичных интересов отношения в сфере организации, осуществления предпринимательской деятельности и руководства ею.

Сторонники концепции утверждают, что самостоятельность данной отрасли обусловлена, как минимум, тремя факторами.

Во-первых, предпринимательская деятельность как предмет регулирования имеет ряд специфических черт, отличающих её от иных сфер человеческой деятельности.

Во-вторых, помимо частной сферы существует и будет существовать предпринимательская деятельность в государственном секторе экономики. Государственное предпринимательство требует особого правового регулирования, выходящего за традиционные рамки частного права.

В-третьих, в современных условиях сформировалась специфическая форма взаимосвязи государства и рынка, при которой регулирование предпринимательской деятельности требует особых методов, нередко чуждых частному праву в связи с тем, что они основаны на публично-правовых, властных началах.

Смежные правовые отрасли

• Энергетическое право
• Правовое регулирование несостоятельности (банкротства)
• Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности
• Правовое регулирование индивидуального предпринимательства
• Государственное регулирование в сфере предпринимательства
• Правовое регулирование предпринимательской деятельности в зарубежных странах

Кроме того, ряд исследователей относят к предпринимательскому праву также правовое регулирование страхования , правовое регулирование рынка аудиторских услуг , оценочной деятельности, правовое регулирование рекламного рынка , и др.

История развития науки предпринимательского права

Развитие предпринимательского права в дореволюционный период

Сторонники коцепции предпринимательского права исходят из того, что законодательство в сфере предпринимательства, экономики не может быть только частным или только публичным. Соответствующие сферы жизнедеятельности общества в силу своей специфики не предполагают возможность формирования исключительно частного или публичного законодательства. К тому же разграничение права на отрасли и обоснование их самостоятельности - немаловажный вопрос для правовой науки и преподавания права. Но это проблема больше внутриправовая, важная для самих учёных-юристов. Для общества в целом главным являются полнота и эффективность правового регулирования предпринимательства в РФ.

Концепция предпринимательского права как комплексной отрасли права уже много лет разрабатывается в РФ и в зарубежных странах (концепция "бизнес-права" или business law). С этих позиций не утрачивают сделанные более 60 лет назад выводы В. К. Райхера о том, что комплексные отрасли права должны соответствовать трём условиям:

Наиболее последовательно позиция о самостоятельности предпринимательского права как отрасли права отстаивается в работах В. В. Лаптева , В. К. Мамутова , В. С. Мартемьянова , хотя имеются определённые различия неконцептуального характера. Так, В. С. Мартемьянов определял предпринимательское право как отрасль права, составляющую "совокупность норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества" .

Специфика предпринимательского права а также предпринимательского законодательства находит выражение в сочетании, взаимодействии частно-правовых и публично-правовых интересов, частно-правовых и публично-правовых средств. Следует отметить, что сегодня трудно отнести ту или иную отрасль права только к частному или только к публичному праву. Происходит сближение частно-правовых и публично-правовых сфер регулирования, что выражается, в частности, в значительном повышении роли суда в разрешении возникающих в сфере предпринимательства споров при применении публично-правовых средств.

Таким образом, наиболее обоснованной и адекватно отражающей реалии сегодняшнего этапа развития системы российского права представляется точка зрения, согласно которой предпринимательское право - самостоятельная интегрированная отрасль российского права, имеющая тенденцию перерастания в основную отрасль.

Источники предпринимательского права

Законодательство о предпринимательстве включает в себя значительную часть законов различной отраслевой принадлежности:

• Конституция РФ (ст. 8, 34-37, 74, 75 и др.)
• Гражданский Кодекс РФ (ст. 1-5, 18, 23, 51, 67, Главы 4-7 и др.)
• ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" 0т 8 августа 2001 г.
• ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства" от 24 июля 2007 г.
• ФЗ "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г.
• Фз "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г.
• ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" от 14 ноября 2002 г.
• ФЗ "О производственных кооперативах" от 8 мая 1996 г.
• ФЗ "О некоммерческих организациях" от 12 января 1996 г.
• ФЗ "Об иностранных инвестициях" от 9 июля 1999 г.
• ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" № 99-ФЗ от 4 мая 2011 г.
• ФЗ "О защите конкуренции" от 26 июля 2006 г.
• ФЗ "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 года
• ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" от 21 декабря 2001 г.
• ФЗ "О банках и банковской деятельности" от 3 февраля 1996 г.
• ФЗ "О центральном банке РФ" от 27 июля 2002 г.
• ФЗ "Об аудиторской деятельности" от 7 августа 2001 г.
• ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 г.
• ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" от 21 июля 2005 г.
• ФЗ "О рекламе" от 13 марта 2006 г.
• ФЗ "Об электроэнергетике" от 26 марта 2003 г.
• ФЗ "О недрах" от 21 февраля 1992 г.

Комплексный характер законодательных актов о предпринимательстве во многом связан с тем, что государство постоянно находится в поиске справедливого сочетания публичных и частных интересов.

Систематизация законодательства о предпринимательской деятельности представляет собой объективный и закономерный процесс. В некоторых странах с рыночной экономикой законодательство о предпринимательской деятельности кодифицировано, то есть приняты Хозяйственные кодексы.

Система, когда в стране одновременно с гражданским кодексом принят хозяйственный или торговый кодекс, называется дуалистической системой частного права . В других странах (в том числе в России) принята монистическая система , означающая, что принят только гражданский кодекс .

В российской юридической литературе обсуждается вопрос о кодификации предпринимательского законодательства, то есть о переходе его на дуалистическую систему частного права. Сторонники принятия Хозяйственного кодекса России предлагают объединить в нём нормы частного и публичного права, участвующие в регулировании отношений, складывающихся в процессе осуществления предпринимательской деятельности . Сторонники цивилистического подхода, погалают, что что частные отношения в предпринимательском праве (торговое право) должно войти в Гражданский Кодекс. На сегодняшний день вопрос о создании Предпринимательского (Хозяйственного) Кодекса до конца не решён вследствие спора между хозяйственниками и цивилистами. Отличие между Гражданским и Хозяйственным кодексами, с точки зрения хозяйственников, состоит в том, что Гражданский и Хозяйственный кодексы регулируют одни и те же отношения, с той разницей, что Гражданский кодекс определяет их внешнюю составляющую, а Хозяйственный - внутреннюю. В случае принятия Предпринимательского (Хозяйственного) кодекса России в него могут войти следующие разделы:

Часть 1. Хозяйственное право

• Раздел 1. Общие начала предпринимательства
• Раздел 2. Хозяйствующие субъекты (регистрация, реорганизация и ликвидация хозяйствующих субъектов, виды (АО, ГУП и др.), формы объединений и совместной деятельности (концерны, холдинги), право собственности и другие вещные права на хозяйствующие субъекты (приватизация, национализация)
• Раздел 3. Организация на предприятии (менеджмент, маркетинг, капитал, финансовая состоятельность/банкротство, трудовые ресурсы, бухгалтерский учёт, организационные договора, делопроизводство)
• Раздел 4. Государственное регулирование в предпринимательской деятельности (линзирование, стандартизация, сертификация)

Часть 2. Торговое право

• Раздел 5. Торговля (организация торговли и оказания услуг, права предпринимателей и права потребителей)
• Раздел 6. Конкуренция (защита конкуренции, тендеры, естественные монополии)
• Раздел 7. Реклама
• Раздел 8. Особенности правового регулирования в отдельных областях хозяйствования (товарном, биржевом, финансовом, банковском, игорном, ресторанном, торговом мореплавании и др.)
• Раздел 9. Специальные режимы хозяйствования

Принятие Предпринимательского Кодекса с точки зрения цивилистов также возможно, но в него будет входить только частно-публичные внутрихозяйственные отношения в организации, не затрагиваемые в Гражданском Кодексе. Существуют и другие варианты кодификации, в частности с регулированием имущественных и личных неимущественных отношений в предпринимательской деятельности, в то время как ГК регулирует те же самые отношения между обычными субъектами.

Примечания

Ссылки

Право
Доктрина права	Теория государства и права · История государства и права · История политических и правовых учений · Философия права · Социология права · Антропология права · Энциклопедия права
Основные отрасли права	Конституционное право · Административное право · Административно-процессуальное право · Гражданское право · Гражданское процессуальное право · Арбитражное процессуальное право · Уголовное право · Уголовно-процессуальное право · Уголовно-исполнительное право · Семейное право · Трудовое право · Финансовое право · Земельное право · Жилищное право
Комплексные отрасли права	Предпринимательское право (Хозяйственное право) · Таможенное право · Муниципальное право · Военное право · Право социального обеспечения · Экологическое право · Конкурсное право
Подотрасли и права	Коммерческое право · Налоговое право · Бюджетное право · Банковское право · Информационное право · Корпоративное право · Транспортное право · Антимонопольное право · Лесное право · Авторское право · Патентное право · Смежное право · Изобретательское право
Юридические дисциплины	Криминология · Криминалистика · Судебная медицина · Судебная психиатрия · Юридическая этика · Юридическая психология · Судебная бухгалтерия · Судебная экспертиза · Оперативно-розыскная деятельность
Международное право	Международное публичное право · Международное частное право · Европейское право
Юриспруденция